技能-思维写作-《思维的笔迹》电子版(13)

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执业技能-思维写作-《思维的笔迹》读书笔记

渠道等。 3、思维的归结点是目标。思维从现状出发，综合平衡四个要素，归结到当事人要求的目标——棱锥模型的底座中心。四个因素均有各自单独的解决方法，将之综合优化的结果，就是棱锥体本身，即法律解决方案。我们可以通过如下两个例子来说明“棱锥模型”在法律实务当中的应用。

棱锥模型

例如：TCL并购汤姆逊案。 2004年1月和同年6月，作为国际化的重要战略，TCL透过委托国际著名的投资银行，与法国的汤姆逊和阿尔卡特公司分别成功组建合资企业TTE（简称TTE）与TCL阿尔卡特移动电话有限公司（简称T＆A）。但是，并购后不久，企业出现巨额亏损，TCL因此元气大伤。究其主要原因，主要是TCL在并购前没有仔细研究法国的《劳动法》，低估了法国的劳动力成本所致。显然，TCL为并购行动所制定的法律解决方案当中考虑到了资源、法律和实践等因素，但忽略了成本因素，未能建立起一个完整的“棱锥模型”，结果被迫交出了昂贵的学费。又例如创造了我国证券市场先河的“郑百文重组案”。 2002年6月25日，中国证券登记结算公司办理了将郑百文股份过户给三联集团的手续，同时，证监会豁免了三联集团因持有30%以上郑百文股份而应履行的要约收购义务。这标志着历时两年多的郑百文重组案，在经历了种种困难和障碍后终于全部完成。回顾这一经典案例，当中最具争议之处就是重组各方对于“郑百文股东50％股权无偿过户给三联集团”的重组方式，创造性地设定了“默认视为同意”的规则，这种规则已经突破了中国法律的现行规定。三联集团之所以建立起这个突破性的“棱锥模型”，其动力主要来自于棱锥模型当中的成本和资源因素。因为根据当时的会计准则，重组的结果能够直接导致“郑百文”每股利润增加7.32元，这一结果将拉动“郑百文”的股价火箭式上升，三联集团等大股东将从股价当中获取巨大利益。为了实现前述目标，大股东不惜千方百计地加强“棱锥模型”当中的资源因素，几个大股东故意内部制造官司，在郑州中级人民法院提起股权过户确认之诉，为中央证券登记结算公司直接将“郑百文”股份过户给三联集团提供法律依据，解决法律障碍。 “棱锥模型”为我们展示了制定法律解决方案的全过程：从“棱锥模型”顶端——现状出发，围绕“棱锥模型”的底座中心——目标，通过不断的尝试和平衡，将实践、法律、成本和资源四个要素有机结合而成成本和收益为最佳比的整体解决方案。关于“棱锥模型”的具体应用，读者可以参见本书下册多个真实案例，你可以在律师对话、文书范本乃至办案感言当中，经常发现“棱锥模型”的身影。

写作和谐律

很多年以来，我一直有个习惯，就是在办案过程当中，从来不说对方律师“动机值得怀疑”或者“缺乏基本的法律知识”这类挑动对方神经的话，只是就事论事，只讲证据显示如何如何，法律规定如何如何。开庭完毕后，主动和对方律师交换名片。因为大家毕竟是同行，没有必要把对方当作阶级敌人，磨刀霍霍地相向，非得斗个你死我活不可。这种做法其实反映了法律职业工作的特点：法律职业人的所有努力，是帮助冲突各方找到能够平衡各自利益的和谐点。法律职业活动的结果往往不是完美，而是和谐。在法律文书写作当中，依据不同的情形，有不同的表达方式，或保守，或创新；或精确，或模糊；或简洁，或啰嗦。但是，有一点是相同的，就是为了解决双方矛盾，平衡各方利益，最终达到和谐。表达出来的内容，只要言之成理，态度虽然温和但依然充满力量。当然可以锐利，但应该是表达的角度而不是态度。以下的写作和谐律就是对这类技巧的一些经验总结。

保守或创新

在普通人的眼中，律师都是那些西装革履、思维严密、言辞谨慎的家伙。是的，因为这与法律职业固有特点——保守有关。如前文所述，律师每天面对的是不确定的风险，要实现的是确定的利

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