《侵权责任法》的理解与适用专题讲座（杨 立新）(2)

所以我们现在《侵权法》关于这些特殊侵权责任的规定当中，它既有特殊侵权行为、特殊侵权责任，又包括了一部分一般侵权责任。所以，它比埃塞俄比亚侵权行为的类型化要低，但是比法国和德国、日本这些《侵权法》的类型化的程度要高，介于两者之间。这样用大的一般条款不是全面的类型化，就必须还用小的一般条款去调整一般侵权行为。所以，我的看法就是，正是基于我们中国的《侵权责任法》，它在类型化上采取了这样一种方法，所以，大的一般条款和小的一般条款，两个一般条款相互搭配，构成一般条款的一个体系就应运而生。

所以在这点上，我想我们每个人在学习《侵权责任法》的时候，一定要理解我们大小搭配的双重侵权责任一般条款，不把这个东西搞清楚的话，我们《侵权法》的理解和《侵权法》的适用都会有问题，所以这点特别的重要。

大的一般条款干吗用呢？它就是提示全部的侵权行为，界定侵权行为的范围，确定保护侵权责任保护的权利、民事权益的范围。那么小的一般条款干吗用？小的条款就是表示一般侵权行为，凡是《侵权责任法》当中第四章以后规定的内容，特殊侵权责任当中，没有特别

规定的，那么《侵权法》的第六条第一款作为小的一般条款，他给他们提供请求权的法律基础，界定他们的侵权责任构成。

那么把这两个条文理解了以后，我们《侵权责任法》的整个逻辑结构就搞清楚了。所以在这一点上，一定要特别特别的去注意这一点，两个一般条款特别的重要。 第二条当中还提到了关于民事权益的界定问题，所以它列举的很多，他讲本法所称民事权益包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等。列举了这么多，但是最后它仍然加上了一个“等”，“等人身财产权益”。

那这样一个说法说明什么意思呢？就是说我们列出这些是最重要的民事权益，但是并不是仅仅包括这些，还有其他的。那么这一点上，我们是不是可以这样来理解？第一，现在我们所列举的民事权益当中提到的这些权利，这些都是《侵权法》保护的范围。

第二，在这些法律所保护的民事权益之外，还有其他的民事权益也是需要保护的，比方说两点，现在的第二条第二款当中，没有规定身体权，身体权是不是民事权利？当然是。这个条文当中，也没有规定人身自由权，人身自由权是不是民事权利？当然也是。我们看看《国家赔偿法》就有规定。

还有，大家说知情权是不是一个民事权利，当然也是，但是这个里头也没有规定。所以第二点理解这个“等”，还有一些没有列举的权利在里边。

还有第三点，不仅仅包括这些权利，而且包括人身财产利益，那么这些人身财产利益，究竟在《侵权法》当中应该怎么去写，也是争论了很长时间，最后统一不了一个明确的办法最后产生的方法就是这种，用现在第二条第二款这种一提到而已。民事利益很多，都是民事利益，那什么情况下才是《侵权法》所保护的民事利益？那么这个民事利益一定要达到一定的程度，而且还应该有法律特别规定。 我们比方说有一个很典型的案件，说一个人坐出租车发生交通事故，后来把嘴造成了嘴唇撕裂的这样一个后果，上医院去住院的时候，把它缝到一起，也长好了，说出院以后，回家跟自己丈夫接吻，就没有感觉了，亲吻自己的孩子，也没有感觉了，后来她向法院起诉人身损害赔偿，同时还起诉了一个说亲吻权受到了侵害。 那么我们说，亲吻是不是一个利益？是一个利益。但是这种利益不是民法所保护的利益，因为你侵害了身体健康，人身损害赔偿已经起到了这样的作用了，说我亲吻权受到损害，还要得到一个赔偿，有可能吗？没有可能！《侵权法》不保护这样的利益。

后来我在学生当中我开了一个玩笑，我说如果说亲吻权这种利益也可以受到保护的话，那么比方说我手现在受伤了，我现在不能挠痒痒，那不能挠痒痒也是一个利益，说能不能我还有个挠痒痒的权利？挠痒痒的利益现在得不到保护，受到损害也要得到保护，受到《侵权法》的保护，所以这些情况恐怕还是有问题。

所以，在第三点上，关于民事权益的问题上，我想是不是借鉴德国的方法，把握两点：第一个，如果法律给一个利益特别给予保护的时候，那么违反了这个保护的法律，应当构成违法性，这个利益要保护。比方说，我们现在司法解释规定当中讲的其他人格利益的保护，死者人格利益的保护，那么这些就应该是特别保护的。

还有一点，就是违背善良风俗，故意损害于他人，那么这种情况下，这种利益也应该保护。在这一点上，最高人民法院比较倾向于这种观点，大家可以借鉴这种思路。这是我介绍的第二点。

那么介绍的第三点，就是被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。这一条规定的就是侵权请求权。这一条要说实质意义，它没有太大的意义，因为第二条已经说侵害民事权益应该承担民事责任，这个条文已经说清楚了，那么第三条是对于第二条规定从另外一个角度上规定，那个是从侵权人的角度来规定，他要承担侵权责任，那么这个第三条是从被侵权人的角