《侵权责任法》的理解与适用专题讲座（杨 立新）(17)

还有一个规定，好像是讲的动物资源损害，动物资源损害的时候，大概也是这样一个规则，其部分要适用特别的规则去处理，而不是适用一般性的规则。

29条是规定不可抗力。因不可抗力造成他人损害的，不承担责任，法律另有规定的，依照其规定。这一点上，说了两个情况，一个就是不可抗力造成他人损害，不承担责任，这

一部分规定得比较简单，但是适用起来比较复杂。

比方说在汶川地震的时候，地震肯定是不可抗力，不可抗力是不是整个所有的地震、凡是地震影响的范围全部都不可抗力、都免除责任啊？不一定。所以在汶川地震发生以后，我也去考察过，我们从《侵权法》的理论上来观察不可抗力作为免责事由的时候，它其实也是有范围的，比方说震中很严重，不可抗力必定是这样的。但是震区比较边缘的地区，它就没到那个程度，也是完全要免除责任吗？好象不一定。

说起来，汶川地震的时候，北京也有感觉啊，也有震感，那也是地震啊，地震是免除责任的理由吗？也不一定。

所以，它一定要有个范围的限制，这是一点。

不可抗力还有一点是什么呢？就是不可抗力加上其他原因造成的损害，不可抗力是完全不承担责任吗？也不一定。比方说在汶川地震当中，有一些中学的房子垮塌，造成很多很多学生死亡，那么这种不可抗力是唯一的原因吗？不是啊，学校的校舍采用低水平低质量的那些钢筋水泥去建起来，偷工减料，也是一个重要原因。我们有一个老师上那里去考察，站在学校的那个废墟上，拿起来一根铁丝—所谓的钢筋，掰了七下，就掰断了，那是钢筋吗？拿个水泥块用手指一捻，就捻碎了，那也是不可抗力？ 所以在这种情况下，不可抗力和建筑的瑕疵结合到一起造成了损害，不可抗力仅仅在它那个范围当中—发生作用的那个范围当中去承担责任，免除责任，并不是全部免除责任。你自己的建筑建设原因造成的损害，你当然要建设单位自己来承担责任，所以在这一点上，不可抗力造成损害，不承担责任是个一般性的规定。

那么在具体情况当中，还有很多不同的可能性，所以这点必须得考虑到。

还有，法律另有规定的，按照其规定。有些法律规定，不可抗力也不免除责任的，我们现在的《侵权责任法》有一个规定，大家可以看到关于高度危险作业的那个，高度危险责任当中的第70条，它证明民用核设施核事故造成损害的，免责事由规定是战争等情形，战争是不可抗力，那为什么单独说战争等情形，而不说整个是不可抗力呢？就是有的不可抗力在这里不免除责任。

还有，比方说《邮政法》规定，保价的邮件造成损害以后，全部赔，要承担全部赔偿责任。也不免除责任。

所以在适用不可抗力的时候，在法律另有规定的情况下，依照其规定，这个是必要的。所以按照那个特别法的规定来适用。

30条规定正当防卫，因正当防卫造成损害的，不承担责任，正当防卫超过必要的限度，造成不应有的损害的，那么正当防卫应该承担适当的责任，这就是一个正当防卫，一个防卫过当的问题。正当防卫完全不承担责任，防卫过当要承担责任，要承担适当的责任。 这一点和《民法通则》的规定没有什么太大的区别。

第31条，规定的是紧急避险，因紧急避险造成损害的，由引起险情发生的人承担责任，如果危险是由自然原因引起的，紧急避险人不承担责任，或者给予适当补偿，紧急避险采取措施不当或者超过必要的限度，造成不应有的损害的，紧急避险人应该承担适当的责任。 那么原则上说，紧急避险所造成的损害，紧急避险人不承担责任，那么谁来承担责任呢？由引起险情发生的人来承担责任，那么如果是自然原因引起的险情，这时候紧急避险人不承担责任或者给予一个适当的补偿也可以，原则上也是不承担赔偿责任。 紧急避险不当，我们通常说紧急避险过当造成的损害，这个时候紧急避险人应该承担适当的责任，这部分规则也没有太大的变化，跟《民法通则》的规定也差不多，规定得这几个层次也比较清楚，也没有什么太多的问题，所以这部分我就介绍到这里。 前面这些内容，我介绍的都是关于总则的问题。 侵权责任法（五）之一

杨立新 2010年7月11日

五、怎样理解第四章“关于责任主体特殊规定”的规定 （一）关于侵权责任主体的特殊规定主要是规定替代责任 第四章关于侵权责任主体的特殊规定，这部分到底规定了什么？大家争论，大家是有很多看法的。一部分人认为，第四章关于责任主题的特殊规定，应当是总则的内容，应当规定侵权责任到底怎么样去承担的这样一些规定。那么还有一种认为，第四章关于责任主体的特殊规定，其实也是在规特殊侵权责任。不过这些特殊侵权责任当中，有很多是属于一般侵权责任。所以在这样一种情况下，那么第四章到底规定的是什么样的内容？看法并不一样。那么我自己的看法，我觉得第四章规定的部分，从标题上看，好像是总则的内容。但是从具体内容上看，它其实是在规定分则的内容，是规定具体侵权行为。

那么在这一部分当中，从32条开始，一直到40条，那么这一部分特别规定的六种侵权责任，那么从这一点上来看，其实它是分则的内容。那么这一部分关于责任主体的特殊规定，这个标题说的是什么意思？就是因为在这一章当中，32条到40条规定的六种侵权行为，它的责任承担方式都和其他的侵权责任有所不同。那么最大的不同在哪里？其实是替代责任。所以你看32规定的监护人的责任，其实是一个替代责任。那么33条，完全民事行为能力人，他一时丧失心智造成损害的时候，也类似。特别是用人单位的责任，劳务派遣的责任，还有个人形成的劳务关系等等，这些其实都是替代责任。

所以在这一章当中，多数侵权责任的形态是替代责任的形态。但是也规定了补充责任，还有连带责任这样一些规则。那么在这些规则当中，我们要特别地说一说替代责任。因为在这一章当中，多数情况规定的是替代责任问题。

那么替代责任，它来源于哪里？是来源于《罗马法》准私犯这样的规定。那么在《罗马法》当中，它把侵权行为的类型做了一个整理，它规定成为私犯和准私犯。那么它的私犯差不多相当于今天说的一般侵权行为，那么准私犯相当于今天说的特殊侵权行为。那特殊侵权行为当中，有的是在准私犯当中，大部分的准私犯其实都是替代责任，那么这种，一种是为他人的行为负责，一种是对物的损害承担责任。那么后来在1804年的时候，法国在制定《侵权法》，制定《民法典》的时候，在规定《侵权法》，就直接在《罗马法》的私犯和准私犯基础上，规定了侵权行为和准侵权行为。那这就是1382条规定的一般侵权行为。在1384条规定的，就是准侵权行为。

那么在法国《民法典》的准侵权行为中，变得特别地典型，那就是对人的替代责任和对物的替代责任。那就是说，任何人不仅对于自己的行为造成的损害，而且要对他人的行为造成了损害，以及自己所管理下的物造成了损害，要承担侵权责任。所以在这一点上，法国《民法典》的1384条，就是规定的典型的替代责任，包括对人的替代责任和对物替代责任。 那么在《侵权责任法》第四章当中，最主要的规定是对人的替代责任，就是一个人造成损害了，他自己并不承担责任，而是由对他应该负责的人来承担赔偿责任。就像32条无民事行为能力人和限制民事行为能力人，他是被监护人，那么他在造成他损害的时候，谁承担责任？不用他自己承担责任，而是由监护人来承担责任。这个就是典型的替代责任。那么构成替代责任的时候，它要求有这么几个条件。第一 …… 此处隐藏：4112字，全部文档内容请下载后查看。喜欢就下载吧 ……