《侵权责任法》的理解与适用专题讲座（杨 立新）(19)

过错的，根据行为人的经济状况，对受害人适当补充。这是第一款。第二款规定，完全民事行为能力人因醉酒、滥用麻醉药品或精神药品，对自己的行为暂时没有意识，或者失去控制状态下造成他人损害的，应当承担侵权责任。那么这两款，说的意思，大体上是不是可以分成这么三个部分。

那么第一部分，一个人他是完全民事行为能力，是个好人，没有问题的。那么他对自己的行为突然一下子就丧失了意识，丧失了控制能力，我们说这种就叫做暂时的，或者一时性的丧失心智，那么在这个期间里头，在丧失心智过程当中造成他人损害的，要不要承担责任？那么这个时候我们说他要一时性的，或者暂时的丧失了心智造成他人损害，如果是有过错的时候，他应该承担责任。那么这个过错，也是一个过错推定。那就是说当你在路边上走走走，突然一下子就犯毛病了，然后就造成他人损害了，丧失心智造成他人损害，那么这种情况下，就推定你是有过错的。如果这个行为人说我自己没有过错，或者他的家里人说他没有过错，那么这时候他要证明，所以这是一个过错推定的侵权责任。那么这个时候，受害人证明的时候，你就证明自己，证明他有违法行为，有损害实施，有因果关系就可以了。那么法官直接推定有过错。那么他不能证明自己有过错的时候，就按照第一种情况，确定承担赔偿责任。这是第一点。

那么第二点，就是如果丧失心智的这个人，他能够证明自己没有过错，那就是说我也没有过错，受害人也没有过错，那么这个时候就构成了一种双方都没有过错，对损害的发生都没有过错的这样一种情况。那么在这种情况下，那么《侵权责任法》规定，要根据行为人的经济状况对受害人适当补偿。那么这是不是一个公平责任呢？也是一个公平责任。所以我们看到在33条的第一款当中规定，那么前面规定是过错推定责任，那么后面这一部分规定的是一个公平责任。那么这一部分，应当说规定的非常清楚。 那么第二款这部分规定，完全民事行为能力人因醉酒、滥用麻醉药品或者精神药品对自己行为暂时没有意识，或者失去控制，这种情况其实就是证明他是有过错的。那么你是喝酒喝醉了，造成了暂时丧失意识能力，或者你滥用麻醉品、滥用精神药品，这个时候使你的行为没有意识，或者失去控制，那么这时候你就应该承担，就是有过错，你就应该承担责任。其实我们每一个人喝过酒的人，都会知道，有的时候喝酒喝多的时候，醉的比较严重的时候，有的时候确确实实是没有意识能力的。那么你可能有意识，但是你控制不了自己的行为。那么还有的只有干脆就没有意识了，自己都不知道自己在做什么。在这种情况下，那么造成这种暂时的丧失意志，或失去控制，那不是你自己的责任吗？完全是你自己的责任，那就是过错。那么你要有过错，你当然应该承担赔偿责任。这一条规定的这种暂时丧失心智的损害责任，基本上就这么三种规则，以前我们的法律从来没有规定过的。 （四）用人者责任

第三种侵权责任，用了两个条文，那就是34条和35条。那么把这两个条文规定的侵权责任，我们把它叫做用人者的责任。那么什么叫用人者？就是一个人给另外一个人服务，那么他给他工资，他给劳务，这个时候执行劳务的人造成损害了，那么用人者就要承担责任，说的就是这种情况。所以我们把它叫做用人者的责任。那么用人者的责任，在我们《侵权责任法》里头规定了三种，第一种叫做用人单位的责任，第二种叫做劳务派遣的责任，第三种叫个人劳务的责任。那么这一部分，为什么要这样去规定？在我们司法实践当中，以前是怎么操作的？我把这个情况简单介绍一下。

原来在《民法通则》当中，关于用人者的责任，没有规定。那么后来在最高法院《关于贯彻执行<民法通则>的若干意见》当中做了一个规定，就说企业法人、它的法定代表人，他在执行工作任务的时候造成他人损害的，要由企业法人来承担责任。这个规定不够完善，但是基本道理是对的。那么一直到规定人身损害赔偿，司法解释的时候，就是2003年12月出台的《人身损害赔偿司法解释》，那么这个里头规定了三个条文规定用人者的责任，那

就是第8条、第9条和第10条。那么第8条，我们把它叫做法人侵权。那么法人侵权是什么呢？法人及其他组织的工作人员在执行职务过程中造成他人损害的，要由法人和其他组织来承担责任。那么工作人员在造成他人损害的时候，如果有过错，比如说有法人和其他组织来向他追查，这是讲了一个法人侵权责任。那么第9条讲的叫雇主责任。那么雇主责任讲的，就是私人雇佣他人做劳务。那么这个时候用的规定，与这个相似，但是有所不同。那就是说前面说的时候，第9条前面说，雇工在执行劳务过程中造成他人损害的，那么要由雇主承担责任，这是替代责任。但是后面又加上一个连带责任，那么就说雇工执行职务当中，如果有故意或者重大过失的，那么这时候雇主和雇工要承担连带责任。所以这个规则，雇主和法人侵权，在规则上有所不同。这是原来最高法院司法解释的规定。

那么还有一点，在原来最高法院司法解释第10条规定，定做人指示过失责任。那么这个规则，在《侵权法》当中虽然没有规定下来，那么定做人指示过失责任，一方与另一方签订了一个承揽的合同，那么我给你加工一个什么事情，加工一个什么物件，或者我给你搞一个装修。那么这个时候承揽人在执行承揽过程中，如果造成自己损害的时候，或者造成他人损害的时候，那原则上由承揽人来承担责任的。但是如果定做人他的选任定作人是有过失的时候，那就是替代责任。那么这时候就要定做人来承担赔偿责任。那么这种，我们会叫做定做人指示过失责任。

那么定做人指示过失责任这种侵权责任，其实在大陆法系原来是没有的。那么它是一个英美法的侵权责任，比如说在美国法当中，这种就叫做独立承揽人，那么独立承揽人他自己承担责任，所以定做人只是过失的时候，他才承担替代责任。那么在一八九几年的时候，日本起草日本《民法典》，在写《侵权法》这一部分内容的时候，就从美国法当中把这个条文拿过来，那么变成了大陆法系。

那么我们在这个问题上的做法，应该是从一九零几年的时候，我们在起草《大清律例草案》，那个时候日本的专家帮我们起草《大清律例草案》，后来就把这个规则写到了《大清律例草案》当中。北洋政府制定《民国民律草案》的时候，大体上也是沿用了这样的规则，那么一直到1930年国民政府制定《民法典》的时候，把这个定做人指示过失责任直接规定到《侵权法》责任当中了。那么1949年中华人民共和国成立，废除了国民党的伪法统，那么这个时候我们就没有《侵权法》了，那么这个情况一直延续到2003年最高人民法院《人身损害赔偿司法解释》出台，才正式规定了定做人指示过失责任。这是定做人指示过失责任这样一个发展过程。 那么到了今天，《侵权责任法》把这部分又删掉，没有把它写进来，那么这一部分，我过一会儿再说这部分究竟应该怎么办？ 那么我们现在看到在最高法院《人身损害赔偿司法解释》当中，用人者责任规定了三种，法人侵权、雇主责任和定做人指示过失责任。那么在起草《侵权责任法》的时候，我们也主张法人侵权和雇主责任，他们之间应该有区别吗？原则上应该没有区别。那么我们为什么要把它区别开？因为我们是一个公有制。在一些私有制国家的《侵权法》当中，它都用一个雇佣者的责任、雇佣人责任的概念，一条都把它们全部写完了。由于我们在意识形态上有一些不同的看法，所以把法人侵权的雇主责任，把它分开来规定的。但是即使 …… 此处隐藏：2636字，全部文档内容请下载后查看。喜欢就下载吧 ……