自考公司法笔记(5)

（七）公司设立的原则（论述）

1、自由设立主义，也称放任主义，即公司的设立完全听凭当事人的自由，国家不加任何干预和限制。

2、特许设立主义。指公司的设立需要王室或议会通过颁布专门的法令予以特别许可。

3、核准主义，也称许可主义或审批主义，指公司设立除具备法定之一般要件外，还须经政府行政主管机关进行审查批准。

4、准则主义（登记主义），指公司法事先规定公司设立的要件，并将这些要件作为设立公司的指导原则，任何人只要符合此种原则要求，具备公司法所规定的最低条件即可设立公司。目前，世界各国普遍采用严格的准则主义原则。

我国目前实行的是准则主义和核准主义相结合的原则。

三、新法概要

（一）公司设立问题

公司成立，是公司设立完成的结果，意味着公司已经取得法人资格。

（1）公司成立，因设立而产生的债权债务直接归属于成立后的公司承受；

（2）公司设立失败，由设立人对设立时所产生的债务承担连带责任，因为公司法人资格尚未确立，设立人的财产与公司财产尚未分离。

1、公司设立的立法例

准则主义

即只要符合法定设立条件，便可申请登记成立公司，无须行政机关审批，大多数有限责任公司采取准则主义，部分因行业特殊性等原因采取核准主义

核准主义

既要符合法定设立条件，还须经过行政机关的审核批准，又称审批制，股份公司以募集方式设立而公开发行股票，应向公司登记机关报送证监机构的核准文件。三资企业的设立采取核准主义

2、公司设立的方式

发起设立

指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司，有限与股份均可采取。

募集设立

以募集设立方式设立股份公司，发起人认购的股份一般不得少于公司股份总数的35%.

★注意领会

①有限公司由1-50个股东出资设立

②设立股份公司，应有2-200个发起人，且其中过半数在中国境内有住所；国有企业改建为股份公司的，发起人可少于5人，但应当采取募集设立方式。

3、公司设立程序：

（1）公司名称的预先核准

①设立公司应当申请名称预先核准

②企业分支机构名称应当冠以其所从属企业的名称

③企业名称应当使用符合国家规范的汉字，不得使用汉语拼音字母、阿拉伯数字；企业名称需译成外文使用的，由企业自行翻译使用，不需登记

④名称中冠以“中国”、“中华”“全国”“国家”“国际”等字样，由国家工商行政管理总局核准

⑤必须如实在公司名称中表明“有限责任公司”字样或“股份有限公司”字样

⑥名称预先核准应提交下列文件：全体发起人或股东签署的公司名称预先核准申请书；股东或者发起人的法人资格证明或者自然人的身份证明；公司登记机关要求提交的其他文件

⑦预先核准的公司名称保留其为6个月；保留期内，不得用于从事经营活动，不得转让

（2）公司设立的其他程序

有限责任公司

股份有限公司

①股东共同制定章程并签章

②缴纳出资并验资

③由全体设立人指定的代表或共同委托的代表人向公司登记机关申请设立登记，提交公