2013年系统强化民法钟秀勇讲义(3)

（3）形成权的行使：①形成权适用除斥期间，须在除斥期间内行使。除斥期间届满，形成权消灭。需要注意：个别形成权不适用除斥期间，例如：离婚请求权、共有物分割请求权、收养关系解除权。②形成权的行使原则上不得附条件或期限。作为例外，如果条件的成就与否依相对人意思而定或者所附期限明确的，形成权的行使可以附有条件或者期限。例如，解除权人甲向乙表示：“乙不于3月3日之前付清拖欠的房租，则甲乙之间的房屋租赁合同届时解除”甲行使解除权时所附的期限明确、条件是否成就全赖乙的意思而定，不至于导致法律关系不确定的后果，有效。③形成权的行使方式包括明示（书面通知或者口头通知）和默示（推定或者单纯沉默）两种。

【概念辨析】 【形成权】VS【除斥期间】①并非所有的形成权均适用除斥期间。离婚请求权、共有物分割请求权、收养关系解除权都是形成权，但均不适用除斥期间。例如：夫妻甲、乙感情已经破裂，为了孩子，甲委曲求全，18年一直未提出离婚，到了第19年，甲忍无可忍，起诉离婚。甲的离婚请求权依然存在。②并非所有适用除斥期间的权利均为形成权。举其要者：（a）保证期间为除斥期间，但其适用的是债权请求权；（b）《物权法》第245条规定的占有回复请求权，属于请求权，但适用1年的除斥期间；（c）《合同法》第74条规定的债权人撤销权不是形成权，但适用1年和5年的除斥期间。

（4）下面两种权利不是形成权：①债权人撤销权（《合同法》第74条），出题人采用折衷说，认为债权人撤销权为综合性权利（包括请求权能与形成权能），不属于形成权。②效力待定合同中相对人的催告权（《合同法》第47、48条），因为催告不会直接引起权利的变动。

【真题研习】在行为人进行的下列行为中，哪些属于行使形成权的行为？（03年〃卷三〃34题）

A.被代理人对越权代理进行追认

B.监护人对限制民事行为能力人纯获利益的合同进行追认

C.受遗赠人于知道受赠的期限内未作受赠的意思表示

D.承租人擅自转租，出租人作出解除合同的意思表示 【答案】ACD

【真题研习】下列关于民事权利中的形成权的表述，哪些是正确的？（2005年试卷三第58题）

A.形成权只能通过明示方式行使

B.效力待定合同中相对人的催告权并非形成权

C.债权人撤销权属形成权

D.形成权不受诉讼时效期间的限制 【答案】BD

2．抗辩权。抗辩权，指虽承认他方请求权的存在，但得拒绝履行，亦即对于他方请求权的行使，可以拒绝其请求之权能。

（1）抗辩权特征。①抗辩权限于法律明确规定。约定的抗辩事由，仅产生合同上的抗辩，不属于抗辩权。②抗辩权的功能在于阻碍请求权的行使。通俗地说，行使抗辩权的功能在于：“我承认你对我有请求权，但依据法律规定，你的请求权暂时或者永远对我不起作用”。③抗辩权的行使以请求权的行使为前提（不安抗辩权属于例外，不以请求权的行使为前提条件）。抗辩权的作用在于防御，请求权和抗辩权是矛和盾的关系。

（2）抗辩权的类型。分为两类：①一时性的抗辩权，主要有五种：一般保证人的先诉抗辩权；同时履行抗辩权、先履行抗辩权和不安抗辩权；（混合担保时）债务人以自己财产提供物保时，提供担保的第三人享有的先诉抗辩权（《物权法》第176条）。②永久性的抗辩权。我国仅有诉讼时效经过的抗辩权。有些国家规定，对通过侵权行为取得的债权可以行使永久抗辩权；债务人对赌债可以行使永久抗辩权。

（3）抗辩权与狭义的抗辩之区别。

“抗辩权”不同于“狭义的抗辩”。 “狭义的抗辩”又称为“否认权”，其特点在于，抗辩人不承认对方享有有效的请求权，而是主张对方的请求权全部或者部分不成立（或者已经消灭）。“狭义的抗辩”包括：①权利未发生的抗辩。例如，主张合同未成立，因而对方不享有合同债权的抗辩；主张自己未侵权，因而对

方不享有侵权损害赔偿请求权的抗辩。②权利消灭的抗辩。例如，主张债权已经（因为清偿、提存、抵销、免除、混同）消灭的抗辩。

“狭义的抗辩”与抗辩权的区别有二：①功能不同。抗辩权的功能在于（虽认可对方的请求权存在）阻碍请求权的行使；“狭义的抗辩”之功能则在于否认对方的请求权。②在诉讼中，法院可以不待当事人主张依职权主动适用“狭义的抗辩”；但抗辩权必须由抗辩权人主张，法院不得依职权主动适用。

【真题研习】甲被乙家的狗咬伤，要求乙赔偿医药费，乙认为甲被狗咬与自己无关拒绝赔偿。下列哪一选项是正确的？（2009年试卷三第1题） 【答案】C

A．甲乙之间的赔偿关系属于民法所调整的人身关系

B．甲请求乙赔偿的权利属于绝对权

C．甲请求乙赔偿的权利适用诉讼时效

D．乙拒绝赔偿是行使抗辩权

3．支配权。支配权，指权利主体直接支配权利客体，享有特定利益，并排斥他人干涉的权利。

（1）支配权的范围。物权、知识产权、人格权、身份权均为支配权。

（2）支配权的特征：与请求权相比，支配权具有以下特征：①客体特定（至迟于支配权行使时客体须特定）。②权利主体特定，义务主体不特定。支配权的义务主体为权利人以外的任何“不特定的第三人”，义务人负有不侵害支配权的“不作为”义务。③支配权的行使和实现具有直接性，通过权利人的直接行使而实现，不需要外力介入，不需要义务人的协力，即可实现。④支配权原则上均具有排他性。

4．请求权。请求权，指特定人请求特定人为特定行为（作为或者不作为）的权利。

（1）请求权的特征。与支配权相比，请求权具有以下特征：①权利主体特定、义务主体特定。②请求权原则上不具有排他性。③请求权具有非公示性。请求权的变动不以公示为生效要件。④请求权即可以作为独立的权利，也可以作为实体权利的内容（权能）。请求权大多表现为实体权利，例如物权请求权、人格权请求权等。但请求权也可以只是某项权利的内容，比如，请求权只是债权的内容之一，债权除具有请求权的内容以外，还具有给付受领权、解除权、撤销权、终止权等内容。

（2）请求权的范围。请求权包括：债权请求权、物权请求权、占有保护请求权、人格权请求权、身份权请求权、知识产权请求权。

须注意：请求权皆因一定的基础权利而产生。例如，债权请求权基于债权产生，物权请求权基于物权产生。但不能说所有的请求权皆因基础权利受侵害而产生。许多时候，虽产生了请求权，但基础权利并未遭受侵害。例如：甲、乙订立买卖合同。

还须注意：①人格权请求权，指人格权遭受侵害时，权利人请求“停止侵害、消除影响、恢复名誉”的权利。人格权请求权不适用诉讼时效。②人格权遭受侵害时，权利人请求赔偿损失的权利，属于债权请求权。该债权请求权适用诉讼时效。（见【例2】和【例3】）

【例2】甲、乙是邻居。乙患有梦游症，8年来，乙隔三差五地在梦游中对甲实施侮辱与诽谤。甲因一心学习佛教，一直没有理会。到了第9年，乙还是如此，甲起诉到法院，请求乙停止侵害，赔偿损失100万元。①请求停止侵害，属于人格权请求权，不适用诉讼时效，因此，甲请求乙停止侵害的权利能够得到支持。②请求停止侵害，属于人格权请求权，不以过错为成立要件。故乙虽在梦游中致人损害，头几次是没有过错的，但甲请求乙停止侵害的权利仍能够成立。③甲请求乙赔 …… 此处隐藏：2860字，全部文档内容请下载后查看。喜欢就下载吧 ……