中华全国律师协会律师办理国有企业改制与公司治理业务操作指引(5)

27.1 公司法定代表人签署的设立登记申请书；

27.2 董事会指定代表或者共同委托代理人的证明；

27.3 公司章程；

27.4 依法设立的验资机构出具的验资证明；

27.5 发起人首次出资是非货币财产的，应当在公司设立登记时提交已办理其财产权转移手续的证明文件；

27.6 发起人的主体资格证明或者自然人身份证明；

27.7 载明公司董事、监事、经理姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明； 27.8 公司法定代表人任职文件和身份证明；

27.9 企业名称预先核准通知书；

27.10 公司住所证明；

27.11 国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。

第28条 律师协助新公司召开公司创立大会、登记注册与变更有关手续。律师依照有关规定，协助新公司办理公司登记、税务、土地、房屋、车辆等相关手续。

第三章 相关公司治理

第29条 律师承办相关公司治理业务，参与公司制度建设应充分体现“以保护股东利益为基本价值取向”的公司治理理念，使控股股东（大股东）行为规范并依法履行对小股东的诚信义务。通过治理结构框架保证董事对所有股东平等对待的义务，加强对职工、债权人权益的保护力度，强化公司保护环境、节约资源等社会责任。

第30条 健全公司治理结构的关键是制订或修改好公司章程。公司章程是基础制度安排的纲领性文件，律师应当协助企业制订公司章程，区分哪些是公司法中的强制性条款，不得随意变动；哪些是任意性条款，可以自由约定。积极创造条件，确保监事会履责、规范控股股东（或大股东）行为，核心是健全董事会制度，强化经营者激励约束特别是中长期的激励约束。

第31条 构建公司董事诚信制度建设包括自律体系建设等道德约束和法律体系建设等法律约束，即最终能提供诉讼救济手段。律师应当协助企业完善董事的权利、义务和责任制度。董事权利是一种包含职权和权利，包括出席权、表决权、选举权和被选举权、提议召开临时股东会的提议权、报酬享有权、请求赔偿权、监督权、参加行使董事会职权的权利等等。

第32条 公司董事诚信制度建设的核心是强化董事受信义务即忠实、勤勉义务。忠实义务主要规范利益冲突情况下董事、高级管理人员行为，因此法定性强；而勤勉义务则是对董事、高级管理人员主观能动性发挥的要求，因此法定性就相对较弱。律师应当从下列几个方面评价董事、监事、高级管理人员是否履行忠实义务：

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32.1是否存在挪用公司资金；

32.2是否存在将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；

32.3是否存在违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；

32.4是否存在违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；

32.5是否存在未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；

32.6是否存在接受他人与公司交易的佣金归己；

32.7是否存在擅自披露公司秘密的情况；

32.8是否存在违反对公司忠实义务的其他行为。

第33条 谨慎行事是勤勉义务的核心，律师应当通过治理结构框架的设计使受信者尽到合理的注意，依据受信者个人的知识、经验以及公司的性质和内部分工、公司章程等方面的规定，应当承担的一般理性的谨慎人在同等情况下行为一样的义务，从而避免损害的发生，否则属于失职。

一般来说，董事被追究责任的主要情况是：第一，参与明知是错误的行为；第二，严重失职的行为；第三，不存在挂名董事、人情董事。

第34条 律师应通过不断完善治理结构框架，帮助改制后的公司积极介入产品服务竞争市场、经理人才市场、董事市场、债权人市场、劳动力市场、控制权市场等外部治理市场，实现内部治理结构和外部治理市场的良性互动，通过市场约束帮助公司不断提升治理水平。

第35条 律师应通过业务实践发现《公司法》等法律、行政法规存在的空白、缺陷，从理论上不断总结公司治理业务经验，提出立法建议，不断完善公司法律、行政法规体系。

第四章 法律意见书

第36条 律师对国有企业改制工作出具法律意见的，应当依据国有资产监督管理部门的要求，就相关法律问题发表明确的结论性意见。

第37条 律师必须采取书面形式对国有企业改制工作出具如下《法律意见书》： 37.1 改制方案的《法律意见书》；

37.2 国有产权转让方案的《法律意见书》。

第38条 律师可以接受委托，出具如下《法律意见书》：

38.1 关于公司独立性（人员、资产、财务分开，机构、业务独立）的《法律意见书》； 38.2 关于公司章程的《法律意见书》。

第39条 律师对国有企业改制工作出具的《法律意见书》，主要用于产权持有单位或改制企业向国有资产监督管理部门申请批准改制重组方案或国有产权转让方案时作为报批配套文件使用。非经律师事务所及签字律师同意不得用于企业改制以外的其他目的或用途。

第40条 律师应根据尽职调查情况判断是否出具《法律意见书》，是否出具带有保留意见的《法律意见书》。

第五章 附则

第41条 本指引下列用语的含义：

41.1 改制企业，是指拟改制的国有企业；

41.2 产权持有单位，是指国有企业出资人或国有产权转让方；

41.3 其他改制当事人，是指国有企业债权人、国有企业职工组织、国有产权受让人等。

第42条 本指引由中华全国律师协会 专业委员会组织起草，由中华全国律师协会 专业委员

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会负责解释。

第43条 本指引经中华全国律师协会第 次常务理事会审议通过，自发布之日起施行。