2015年法律教育基础班-李文涛公司法讲义(6)

股东资格确权诉 实际出资人、 公司 股权受让人

第12讲 公司董监高 1.董监高任职禁止

（1）无民事行为能力或限制民事行为能力；

（2）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或因任何犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；

（3）担任破产清算的公司、企业的董事、厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；企业董事、监事或者高级管理人员违反忠实义务、勤勉义务，致使所在企业破产的，依法承担民事责任，自破产程序终结之日起三年内不得担任任何企业的董事、监事、高级管理人员（破产法F125）。

（4）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年；

（5）个人所负数额较大的债务到期未清偿。 国家公务人员也不得擅自兼任公司职务。

后果：公司违反前款规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的，该选举、委派或者聘任无效。

董事、监事、高级管理人员在任职期间出现上述五种情形，公司应解除其职务。

2.董监高的义务和责任

（1）董监高应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。

（2）董监高不得利用职权收受贿赂或其他非法收入，不得侵占公司的财产。

3.董高行为禁止（4+3规则） （1）四个绝对禁止 ①挪用公司资金；

②将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储； ③接受他人与公司交易的佣金归为己有； ④擅自披露公司秘密。 （2）三个相对禁止

利害关系人（名义股东） 16

⑤违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；（对外担保有效，保护善意第三人）

⑥违反公司章程的规定或未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；

⑦未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务。（侵占公司商业机会）

（3）董事、高管违反前款规定所得的收入应当归公司所有（无论外部行为是否有效），并承担损害赔偿责任。董事、高管对公司有信托义务。

第13讲 公积金

（七）公司金融财务会计（公积金） 1.税后利润分配顺序 （1）弥补亏损

（2）提取法定公积金 （3）提取任意公积金 （4）支付股利

2.公积金的概念和种类

公积金又称储备金，为了增强自身财产能力，扩大生产经营和预防意外亏损，依法从公司利润、资本收益或其他形式依法提取的一种款项。目的在于充实公司的注册资本，巩固公司财产基础，增加公司信用，保护公司债权人利益。 （1）法定公积金 ①资本公积金：

溢价款以及国务院财政部门规定列入资本公积金的其他收入（资本收入，如捐赠，房屋增值收益等）。 ②法定盈余公积金：

公司分配当年税后利润时，应当提取利润的10%列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的50%以上的，可以不再提取。 （2）约定（任意）公积金：

公司从税后利润中提取法定公积金后，经股东会决议，还可以从税后利润中提取任意公积金。 （3）公积金的用途：

①弥补公司的亏损；资本公积金不得用于弥补公司的亏损；（补亏） ②扩大公司生产经营；（扩营）

③转为增加公司资本。但，法定公积金转为资本时，所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的25%。（增资） 3.公司债的概念和特征

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公司债券，是指公司依照法定程序发行、约定在一定期限还本付息的有价证券。（还本付息） 公司债券与股票的比较 （1）法律关系不同： 债权V股权

（2）风险不同：

返本付息、储蓄V无盈不分、投资 （3）投资者权利不同： 请求权V管理权

（4）发行主体不同：

有限公司+股份公司V股份公司 （5）认购形式不同 金钱V货币与非货币

第14讲 公司合并分立变更 （八）公司合并分立变更 1.公司合并

（1）合并概念和分类：

两个或两个以上的公司，订立合并协议，不经过清算，直接结合为一个公司的法律行为。 包括：

吸收合并（A+B=A）：

一个公司吸收其他公司为吸收合并，被吸收的公司解散。 新设合并（A+B=C）：

两个以上公司合并设立一个新的公司为新设合并，合并各方解散。 （2）公司合并和资产收购和股权收购区别 a资产收购：

一个公司买一个公司的部分或全部资产，两个公司依然存续。 b股权收购：

一个公司买一个公司的股权，两公司依然存续。 （3）合并程序（和减资相同）：内部+外部 ①股会特决（三分之二）； ②资产清理；

③通知公告债权人：公司应当自作出合并决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告；

④债权人有权要求担保或偿债：债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保； ⑤办理登记。

吸收合并的，被吸收公司的注销登记；

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新设合并，被合并的公司注销登记，新设的公司设立登记。 （4）合并后果：

债权债务关系由合并后的公司承继。 2.公司分立

（1）分立概念和分类：

一个公司，订立分立协议，不经过清算，分为两个或两个以上的公司的法律行为。

公司分立是公司开展资产重组，调整公司组织结构，降低投资风险，提高公司盈利能力的重要战略之一。 包括：

派生分立（A=A+B）；

新设分立（A=B、C、D、E、F、……） （2）公司分立和营业转让、转投资的区别 a.营业转让：

一个公司将自己的部分资产卖给另一个公司。买卖合同关系 b.转投资：

一个公司向某个公司投资。股权投资关系

总结：分立是人格变化；后者是买卖或股权投资关系。 （3）分立程序（内部+外部）

①股会特决（三分之二，小股东有异议，可以退股）。 ②资产清理：应当编制资产负债表及财产清单。 ③通知公告债权人。

公司应当自作出分立决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。 ④办理登记：

派生分立的，派生的公司设立登记；

新设分立的，原公司注销登记，新设公司设立登记。 （4）分立后果：

债权债务关系由分立后的公司承担连带责任，享有连带债权，公司分立时与债权人约定除外。

各分立公司之间对债权债务关系约定有内部效力。 3.公司组织形式变更

（1）有限公司变更为股份公司，应符合公司法规定的股份公司的条件。 股份公司变更为有限公司，应符合公司法规定的有限责任公司的条件。公司组织形式变更，人格仍在，无须清算。

（2）有限公司变更为股份公司时，折合的实收股本总额不得高于公司净资产额。有限公司变更为股份公司，为增加资本公开发行股份时，应当依法办理。

（3）有限公司变更为股份公司的，或者股份公司变更为有限责任公司的，公司变更前的债权、债务由变更后的公司承继。

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第15讲 公司的解散与清算 1.解散

公司的解散是指已经成立的公司 …… 此处隐藏：1747字，全部文档内容请下载后查看。喜欢就下载吧 ……