论古希腊法对大陆法私法形成的贡献（上）(3)

来源：网络收集时间：2026-09-13

导读：文章来源：中顾法律网上网找律师就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题远公正与善的东西的那种法律，那就是自然法。” [41]但与保罗同时代的乌尔比安则明确地将私法分成了三种。 私法是三重的;它可以采自自

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远公正与善的东西的那种法律，那就是自然法。” [41]但与保罗同时代的乌尔比安则明确地将私法分成了三种。

私法是三重的;它可以采自自然之诫律，或国际之诫律，或城邦之诫律。自然法是大自然教给一切动物的，这种法并不是人类特有的，而是属于一切动物的。从这种法产生了男女之结合(我们谓之婚姻)，生儿育女，以及子女之教育??。国际法则是人类所遵循的法律。不难理解这种法是应该不同于自然法，因为后者属于一切动物，而前者为人类所特有。 [42]

乌尔比安的这种所谓“自然之诫律”、“国际之诫律”和“城邦之诫律”，实际上就是指自然法、万民法和市民法。三分法被查氏法典编纂采纳。《法学总论》开宗明义地说：“这里所谈的私法，包括三部分，由自然法、万民法和市民法的基本原则所构成。” [43]而且在对自然法的理解上，也几乎是乌尔比安学说的翻版：

自然法是自然界教给一切动物的法律。因为这种法律不是人类所特有，而是一切动物都具有的，不问是天空、地上或海里的动物。由自然法产生了男与女的结合，我们把它叫做婚姻;从而有子女的繁殖及其教养。的确我们看到，除人而外，其他一切动物都被视为同样知道这种法则。 [44]

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不难看出，这种学说来自于亚里士多德对生理人与社会人之结合的思想，描摹出了从“个体两性结合(配偶)→家庭→村坊→城邦”的发展脉络。就是万民法，也是“出于自然理性而为全类制定的法” [45]。这里我们姑且置自然法与万民法的划分而不论 [46];单纯就二者存在的基础而论，都是导源于自然律、自然理性与自然精神，这实际上都秉承了古希腊的自然法思想。这种自然理性的产生和发展，是古希腊理性主义成就的有力见证，甚至是东西方社会、现代与古代世界(——文化意义上的)分野的起源。“现代世界与古代世界之区分，西方与东方之区分，在于人们事务中的理性至上的原则——它诞生在希腊，而且在整个古代世界中只存在于希腊一个国家之中。希腊学者是第一批崇尚理性智慧的知识分子。在非理性起着主要作用的世界中，希腊人作为崇尚理性的先驱者出现在舞台上。” [47] 然而，比较两位罗马法学家的观点，也许我们会觉得，查士丁尼在《法学阶梯》中虽然完全接受了乌尔比安的观点，但实际上自然法只是起到了体现法律精神的意义，它更多地体现了早期法学家们试图将法律客观化——适用于“一切动物”——的一种努力。不过，不要忽视了这种自然法的精神，它是私法能够作为一个整体并形成一种传统和精神的理论基础。罗马法正是在人们世俗的情感中注入了这种自然理性，才使得人们在各个领域中的规范得以统一，因为这种自然理

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性与“私的”理性几乎是一致的。这也是本文在后面的论述中所要强调的。

总之，从古希腊自然法思想一脉相承的发展中，我们可以看到，罗马法不过是该学说的一种延续而已。梅因爵士认为，正是罗马法具备了这种“自然法”理论，才使它克服了早期原始法律的僵硬性，使得罗马法优于其它民族的法律。他说：“我找不出任何理由，为什么罗马法律会优于印度法律，假使不是‘自然法’的理论给了它一种与众不同的优秀典型” [48]。正如后来的法律发达史所表明的，这种自然学说经过中世纪神学的洗礼，到近代又获得倡扬，其发展可谓绵延不断。 [49]无怪乎有人考证认为，在罗马有人说，在罗马法的黄金时代，最伟大的法律家，大部分也是哲学家。 [50]在斯多噶哲学的影响之下，自然法学说终于转化成为罗马法，——由此一代一代地传递给后世，并成为思想的不竭源泉;而查士丁尼的法典则为我们提供了一项证据，证明该学说确实具有“一脉相承的历史”。第二节古希腊民主城邦制为大陆法私法传统的形成提供了最早的实验场

民主城邦制，已经成为希腊人对近代民主政治的主要贡献，并且这也是欧洲文明与亚洲文明区别的关键。经济学家约翰?希克斯(John Hicks)分析了形成这种状况的地理方面的原因。他说：“欧洲文明经

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历了一个城邦阶段，这一事实是欧洲历史与亚洲历史迥异的重要关键。形成这种格局的原因主要是地理方面的。欧洲城邦是地中海的恩赐。在技术条件方面(这些条件已通过大部分有文字记载的历史而取得)，地中海已卓然成为联结生产力颇不相同的各国的一条公路;另外，它有许许多多孤立的小块地区，冷僻的角落、岛屿、海岬和溪谷，这些在同样的条件下一向是容易防御的。亚洲就没有完全类似这样的条件。” [51]这种说法也许有一定的道理。不过，我们尽可以将这种地缘社会学的分析交给孟德斯鸠们去研究，从而使本文的论述更加集中在文章的要旨之上。 [52]历史学家路易斯?享利?摩尔根(Lewis H. Morgan，1818—1881年)在《古代社会》中描述了古希腊城邦制度的形成过程，这种描述可以作为我们分析城邦制对私法形成之意义的研究起点。

古代社会建立在人身关系的组织上，它是通过个人与氏族、与部落的关系来进行治理的;但希腊部落的发展已经超越了这种原始的政治方式而开始感到需要一种政治制度了。要达到这个目的，所需要的就是创立乡区，环之以边界，命之以专名，并将其中的居民组成一个政治团体。于是，乡区连带它所包括的固定财产以及当时居住于其中的人民，便成了新政治方式中的组织单元。从此以后，氏族成员一变而为市民，他与国家的关系是通过地域关系来体现的，不是通过他个人与氏族的人身关系来体现的。他将注籍于他所居住的乡区，籍贯成

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为他的市民的身份的证据;他将在他的乡区投票、纳税和被征服兵役。??财产已经成为逐渐改造希腊制度而为政治社会开辟途径的新要素，这个要素既是政治社会的基础，也是它的主要动力。 [53] 从这段文字可以看出，古希腊城邦制度的形成，最初是以摆脱原始氏族身份之人身关系而出现的。今天看起来，这是件微不足道的事;然而，在那个时代，这一“很简单的理想，但却需要几个世纪的时间和对旧存的政治观念进行彻底的革命” [54]。当然，这种“政治团体”与今天所称的民族国家有所区别，但是它却为西方私法传统的形成创造了条件，并提供了早期的私法知识和经验;直言之，它为大陆法私法的发展提供了最早的“实验场”。首先，城邦的兴起，产生了私法的民主基础，并为公法与私法的区分提供了可能。古希腊的城邦政治建立在三权之上。而且，“这三者在某种意义上是平等的：第一是酋长会议(β?λιε);第二是阿哥腊(α??ρα)，即人民大会;第三是巴赛勒斯(βασηι?λs)，即军事总指挥官。” [55]这种建立在酋长会议、人民大会、军事指挥官三权基础上的政治典型，是一种“高级野蛮社会”;用美国人摩尔根先生的话来说，“基本上是民主政治，它的基础是建立在氏族、胞族、部落这些自治团体上的，并且是建立在自由、平等、博爱的原则上的。” [56]而这一点，正是私法成长和发展的基础。

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