举证质证方法与技巧(4)

，被告在答辩中，却称那 50 万元存款不是原、被 告的，而是被告向其朋友、同事借来准备出国用的。被告这一句话可露了馅儿，这一句 话即认可其名下有 50 万元的事实。原告律师不动声色，在相互辩论阶段就向被告发问， 问了三个问题：
其一，在你名下的这 50 万元是向哪些人借的？ 其二，有没

有借条，如果有，何时出具的以及这些借条现在何处？ 其三，出借人以现金还是银行转账方式借的款，现在这些钱存在哪个银行？ 连续问了这三个问题，把被告就给问乱了，被告没有想到问题会问得这么细，临时 编都编不好，因为律师也曾说了，如果作伪证是要承担法律责任的。因此，这个案件， 最终以被告方让步调解结案了。 可见，抓住对方失误，向对方发问，打乱其部署和思想防线，有时候是很有用的。 （六）对电子证据的质证要点 〇电子邮件 电子邮件证据具有脆弱性，很容易被删除、篡改，这给证据的分析判断带来一定困 难。但根据最新发展的计算机技术，任何被删除、篡改的电子邮件证据都能够通过技术 手段找到痕迹并加以分析认定和恢复，这无疑极大地增强了它的证据效力。 一般来说，根据当事人的申请，由法庭到场调取或在公证处监督之下调取，并制作 成公证书予以提交的电子邮件证据，具有较高的证据效力。实践中，随着法院信息化建 设的发展，也可以采取法庭现场演示的办法，由证据各方当事人在法庭上直接访问服务 器进行确认和核实，进而加以采纳。但是，在认定电子邮件证据时，还是应尽可能地排 除疑点，确保证据有效。 当事人任何一方对电子邮件收发人及内容无异议的，应当对其证据效力加以认定。 当事人任何一方对电子邮件收发人或者内容有异议的，要利用技术手段对来源、内容进 行审查，并要辅以其他证据来证明，才能作为定案的根据。 〇短信证据 手机短信是一种视听资料，只要符合证据的属性，能够证明案件真实情况，是可以 作为证据使用的。证据是否可以被法院采信，关键是看它是否具备客观性、关联性和合 法性。手机短信作为一种新型通信方式，其工作原理是由发信人向收信人发出信息，通 过信号网络传输到对方手机，而且该信息的发和收是一种对应关系，而且从手机短信内 容来看，打开收件箱，其信息带有发信人的手机号码、发信时间和具体内容等具体资料， 网络操作系统即通信营运商服务器也会有相应记录，而且收集、提取的手机短信过程中 没有侵害他人权益。
附件一： 附件一：
各类案件的举证责任分配指引
★合同纠纷中的举证责任分配： 合同纠
纷中的举证责任分配： 1．主张合同关系成立的当事人，对合同订立和生效的事实举证。 2．主张合同关系变更、解除、终止、撤销的当事人，对引起合同关系变动的事实 举证。 3．对合同是否履行发生争议，由负有履行义务一方的当事人举证。 4．对代理权发生争议的，由主张有代理权一方当事人举证。
★民

事侵权纠纷，对举证责任分配有特殊规定： 民事侵权纠纷，对举证责任分配有特殊规定： 1．因共同危险行为致人损害的侵权诉讼，由实施危险行为的人就其行为与损害结 果之间不存在因果关系承担举证责任。(请参见《最高人民法院关于民事诉讼证据的若 干规定》第 4 条第 7 款) 2．建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落致 人损害的侵权诉讼，由所有人或者管理人对其无过错承担举证责任。(请参见《民法通 则》第 126 条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第 4 条第 4 款) 3．因缺陷产品致人损害的侵权诉讼，由产品的生产者就法律规定的免责事由承担 举证责任。(请参见《民法通则》第 122 条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干 规定》第 4 条第 6 款) 4．饲养动物致人损害的侵权诉讼，由动物饲养人或者管理人就受害人有过错或者 第三人有过错承担举证责任。(请参见《民法通则》第 127 条、《最高人民法院关于民 事诉讼证据的若干规定》第 4 条第 5 款) 5．一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对 公司债务承担连带责任。(请参见新《公司法》第 64 条) 6．因环境污染引起的损害赔偿诉讼，由加害人就法律规定的免责事由及其行为与 损害结果之间不存在因果关系承担举证责任。(请参见《最高人民法政法英杰院关于民 事诉讼证据的若干规定》第 4 条第 3 款)
7．因医疗行为引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因 果关系及不存在医疗过错承担举证责任。(请参见《最高人民法院关于民事诉讼证据的 若干规定》第 4 条第 8 款) 8．因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳 动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。(请参见《最高人民法 院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第 13 条) 9．高度危险作业致人损害的侵权诉讼，由加害人就受害人故意造成损害的事实承 担举证责任。(请参见《民法通则》第 123 条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若 干规定》第 4 条第 2 款) 10．因新产品制造方法发明专利引起的专利侵权诉讼，由制造同样产品的单位或者 个人对其产品制造方
法不同于专利方法承担举证责任。(请参见 《专利法》 57 条 2 款、 第 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第 4 条第 1 款) 11．国家工作人员的财产或者支出明显超过合法收入，差额巨大的，可以责令说明 来源。本人不能说明其来源是合法的，差额部分以非法所得论，处五年以下有期

徒刑或 者拘役，财产的差额部分予以追缴。(请参见《刑法》第 395 条)
★离婚纠纷案件举证指引 证明当事人（ 被告） 〇 证明当事人（原、被告）的诉讼主体资格的证据 1．证明原、被告是夫妻关系的证据，如结婚证、婚姻关系证明书、户口簿以及身 份证。 2．如涉及构成事实婚姻的，应提交居委会或街道办出具的证明。 3．证明被告下落不明的，应提交被告住所或经常居住地公安机关的证明。 〇 证明婚姻关系破裂的证据 1．如涉及家庭暴力，应提交法医鉴定，提出证人。 2．如涉及吸毒、赌博行为的，应提交居委会或街道办或公安机关出具的证明；涉 及行政处罚、刑事犯罪的，应提交有关处罚决定或判决书。 3．如涉及有重婚行为或有配偶与他人同居的，应提交上述行为相关的结婚证、子 女出生证、居住证明、相片或居委会、街道办、公安机关出具的证明等证据。因重婚、 有配偶者与他人同居、实施家庭暴力、虐待遗弃家庭成员引起离婚的，无过错方有权请 求损害赔偿。
证明有一方抚养子女为宜的证据 〇 证明有一方抚养子女为宜的证据 1．证明一方经济状况良好的，应提交工资单或其他合法收入的证明，或提交有关 居住情况的证据。 2．如涉及 10 周岁以上未成年子女的，应提交子女本人愿跟随父亲或母亲生活的相 关证据。 〇 证明婚姻关系存续期间有共同财产的证据 1．证明有房产的，应提交房产证或购房合同、交款发票或出资证明。 2．证明有银行存款并申请法院调查的，应提交开户行名称和开户账号；证明有股 票并申请法院调查的，应提交股东代码、资金账号以及开户的证券营业部；证明有车辆 的，应提交行驶证、车牌号。 3．证明对方在公司拥有股权的，应提交该公司的工商登记情况、出资的证明等。 4．证明一方有债权债务的，除提交借据以外，必有有相关的证据佐证。 5．证明夫妻双方财产有约定的，必须提交协议书等相关的证据。 6．如申请法院调查取证但不能提供以上线索的，依法驳回申请。
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