欧美并购规制政策中效率条款的演进及对中国的启示(3)

欧盟企业并购规制政策中效率条款演进的理论背景较为复杂，欧盟内部的理论流派和来自美国的经济思潮都对欧盟并购规制政策产生了影响。１９世纪９０年代，奥地利学派的保护竞争理念在欧洲的影响日益扩大，促使了欧洲竞争法观念的产生，并成为欧洲早期竞争法的思想源泉。早期竞争法的目标是阻止具有显著经济优势的市场主体滥用优势地位损害竞争活动，对企业并购可能导致的效率因素关注不够。第二次世界大战后，欧洲竞争政策深受德国竞争法的影响，弗莱堡学派的法律和经济思想成为现代欧洲竞争法的思想源泉。德国１９５７年颁布

①新条例中引入了“严重妨碍有效竞争标准（ＳＩＥＣ）”，与“支配地

位标准”一起用于对企业并购行为的分析。

理论经济学研究８ｌ

的《反对限制竞争法》的指导思想源自弗莱堡学派的政策主张，体现了德国“社会市场经济”的重要特色，在战后欧洲所取得的一系列重大经济成就中起到了关键作用。２０世纪７０年代始，芝加哥学派开始在欧洲传播，同时新剑桥学派的政策主张的影响日益扩大，二者综合作用的结果使欧盟的竞争政策在这一时期出现了折衷倾向，即在法规条例中没有明确效率辩护原则，而在一些判例中则考虑并购可能导致的效率因素。进入新世纪，随着新自由主义思潮在全球的盛行和欧盟一体化进程的推进，欧盟并购规制政策发生了明显变化，效率因素不仅成为反垄断当局进行并购审查时的重要依据，而且还可以成为并购方的抗辩理由。２００４年的并购评估指南专门制定了效率条款。

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进入新世纪以后，欧盟和美国的并购指南在分析框架、分析方法、分析内容、效率辩护等方面出现了趋同倾向。在这里，

我们重点分析效率辩护的趋同性。欧美并购规制政策中效率条款的趋同性主要表现在以下三个方面：（１）不断提升效率因素在并购规制政策中的重要性。从欧美并购规制政策的演进可以看出，效率因素作为并购评估的内容之一，其重要性不断提升。２００４年《欧盟横向并购指南》和美国１９９７年《并购指南》都将效率条款作为抵消反竞争效果的因素和并购抗辩理由，放在与市场结构、市场进入等条款同样重要的位置。这也是世界主要国家和地区并购规制政策中效率因素演进的总体趋势。（２）效率辩护的必要条件趋同。在效率辩护时，欧美并购规制政策给效率因素设置的必要条件是相同的：效率能够降低产品边际成本，从而能够降低价格使消费者受益；效率必须是并购特有的｝效率必须是能够证实的。（３）效率评估的方法和量化标准的趋同。欧美在效率评估中都使用威廉姆森（１９６８）福利权衡模型相一致的方法，建立了大致相同的并购效率分析框架，并且在举证责任、评估程序等方面也表现出惊人的相似性。实际上，在具体案例的审判过程中，欧盟和美国对待并购效率的态度和具体处理方法也是相互借鉴、相互影响的。

欧美并购规制政策中效率条款趋同性的原因主要源于：（１）国内＃ｉ－经济环境的趋同。进入新世纪以来，经济全球化进程加快，以信息技术为基础的新经

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天津社会科学２０１０年第３期

万方数据

济蓬勃发展，国家之间的经济竞争日趋激烈。各国在制定竞争政策时不仅需要考虑国内因素，更需要考虑国际因素。增强本国产业的国际竞争力，保护本国产业发展、注重本国利益成为竞争政策的主要目标之一。为了适应国内外环境的变化，应对国际竞争，提升本国经济竞争力，各国在竞争政策中都或多或少地融入了产业政策因素，包括促进技术进步、降低边际成本、获取规模效益等。效率条款作为辩护理由，能够较好地将产业政策因素体现在并购规制政策之中。（２）经济理论和政策主张的趋同。２０世纪９０年代以来，新自由主义学派一直居于主流地位，其影响力开始向世界各国渗透，成为影响全球的经济思潮。在产业组织领域，新产业组织理论的动态分析方法和主要政策主张日益流行，对欧美国家的竞争政策影响较大。新自由主义的效率优先思想和新产业组织理论的动态效率理论对欧美的并购规制政策的修订都产生了重大影响，使得欧美并购指南中效率条款出现了趋同性。

从欧美并购规制政策的演进趋势可以看出，效率因素在企业并购反垄断审查中越来越受到重视，效率条款的地位不断提升。这是因为，反垄断当局逐渐意识到，企业合并可能使企业更好地利用现有资产，合并后的企业与合并前的企业相比，就相同数量和相同质量的产品生产可以降低成本，从而有潜力产生效率。通过并购产生的效率可以提高合并后企业的能力并激励它们参与竞争，这将会降低产品价格，提高质量，改善服务，从而使消费者分享效率增进带来的好处。实际上，对效率原则的考虑不仅有利于大众的利益，也符合经济学理论的相关主张。

并购规制是反垄断法的三大核心之一。《中华人民共和国反垄断法》已于２００８年８月１日正式实施。鉴于法律条款本身不适于实际操作的属性，制定关于并购规制的指南，以指南的方式明确并购规制的执法标准和分析框架，辅助其进行执法分析和评估，将会有助于信息传递，降低不确定性，增强可预期性，降低司法成本，提高审查效率，更有效、更严谨地实施企业并购规制。中国并购规制政策的制定需要考虑到中国国情和国际接轨两个方面。

１．中国并购规制政策中需要考虑效率因素，反垄断审查评估指南中理应设立效率条款。中国是一个发展中大国，在当前的国内外环境下，实现经济又

好又快发展、提升产业竞争力是我国经济工作的中心任务，竞争政策的制定和修改需要服务和服从于这一中心任务。从欧美并购规制政策中效率条款的演进可以看出，效率因素作为辩护理由时融入产业政策元素，可以强化企业并购的效率动机，从而起到促进技术进步、提升产业国际竞争力的作用。中国反垄断机构正在酝酿出台的《中华人民共和国经营者集中竞争评估指南》中应当设立效率条款，并在企业并购反垄断审查中考虑并购方的效率主张，体现出竞争政策与产业政策的协调。

２．中国经营者集中竞争评估指南中效率条款的价值取向。中国经营者集中竞争评估指南中效率条款的价值取向与中国现行的竞争政策的价值取向应该是一致的。即“预防和制止垄断行为，保护市场公平竞争，提高经济运行效率，维护消费者利益和社会公共利益，促进社会主义市场经济健康发展”。围绕这一价值取向，指南中效率条款制定时需要特别考虑以下因素：提高消费者福利，促进技术创新，增强产业国际竞争力，有利于应对国际竞争，有利于促进和保护有效竞争。在效率的量化评估时主要考虑规模经济效益的获取和边际成本的下降，而不是固定成本的减少。这是因为边际成本的下降会反映在价格上并传递给消费者。如果反垄断当局的分析表明，企业并购引起的效率提高带来的效益大于并购对市场竞争负面影响而造成的损失，并且企业把效率提高带来的福利增进转移或部分转移给消费者，并购将不会被禁止。

３．中国经营者集中竞争评估指南中效率条款的主要内容。效率条款要反映出反垄断机构对效率因素的基本要求。效率原则作为一种抗辩理由出现时，并购方会有强大动机去夸大并购引起的效率增进。由于效率增进的信息是由并购企业内部掌握的，反垄断当局在判断信息的正确性时面临的任务很重。一般而言，对效率的考虑必须将以下几点作为评估因素：（１）效率能使消费者受益。效率的体现必须能够传递给消费者，合并所产生效率要能够体现在降低产品价格、提高质量、改进服务、增加新产品上，以使消费者能够分享到合并带来的效 …… 此处隐藏：2301字，全部文档内容请下载后查看。喜欢就下载吧 ……