第七章_劳动合同

第七章 劳动合同管理引导案例非全日制用工不得约定试用期 由于某些时段客流量比较集中，忙闲不均，某超市招聘了一 批非全日制的收银员，他们每天的工作时间分别为上午10点 到下午1点，或者下午5点到晚上9点，每人每个月可以调休 四天。主管与应聘者约定口头协议时提出：超市需要对他们 试用两个星期，如果手脚麻利，头脑清晰，那么超市会继续 录用他们，也将发放试用期的工资；但如果动作很慢，经常 出错，遭到顾客的抱怨甚至投诉，那么他们会被直接辞退， 也不会有任何报酬。对于超市的这个规定，大部分的应聘者 都接受了；但也有两位提出了异议，认为这个规定不合理。 非全日制用工，能约定试用期吗？

这是一个关于非全日制用工引发的争议 ，需要从《劳动合同 法》的规定中寻找依据。本章将讨论劳动合同的种类、内 容，劳动合同的订立、履行、变更、解除、终止和续订，劳 务派遣合同以及违反劳动合同的法律责任。 学习目的： 1、理解劳动合同的概念、种类和特征 2、熟悉劳动合同的订立和内容 3、了解无效劳动合同的确认及其处理制度 4、掌握劳动合同的履行和变更 5、阐述劳动合同的解除、终止和续订制度 6、熟悉劳务派遣合同制度

第一节 劳动合同概述 一﹑劳动合同的概念及作用劳动合同是劳动者和用人单位之间确立、变 更和终止劳动权利和义务的协议，是用人单 位招用劳动者为本单位成员，劳动者在用人 单位管理、指挥、监督下提供有偿劳动的协 议。 《劳动法》第16条规定，建立劳动关系应当订 立劳动合同。 《北京市劳动合同规定》,用人单位自用工之 日起即与劳动者建立劳动关系，建立劳动关 系应当订立劳动合同。

作用 ： 1﹑劳动合同制度是市场经济条件下确认和形 成劳动关系的基本制度; 2﹑劳动合同是企业人力资源管理的重要手段 和工具; 3﹑劳动合同是处理劳动争议的法律依据，是 维护双方合法权益的基本手段; 4﹑劳动合同是建立和维护劳动关系协调机制 的一项基础性法规.

二﹑劳动合同的法律特征 合同主体的特定性:劳动合同主体一方为雇员,另一 方为雇主,具体范围由国家法律确定. 主体意志的限制性:合同的条款已经相当多地受到 国家法律和集体协议的约束.劳动合同主体双方的 自由协商,要在国家法律规定的范围之内. 合同履行中的隶属性:劳动合同具有身份性质,双方 存在着管理上的依从、隶属关系. 劳动合同的目的在于劳动过程的完成，而不是劳 动成果的实现

劳动合同是通过双方选择确定的 劳动合同是有偿的合同 ，有偿性是劳动合 同的

本质特征。 劳动合同一般有试用期限的规定,我国法律 规定,试用期最长不得超过6个月. 北京上海 等地方性法规规定，根据合同的不同期限， 规定不同的试用期 劳动合同往往涉及第三人的物质利益，如 劳动力本身的再生产。

不适用劳动合同法的情形有： 1、国家机关与公务员之间的关系 2、事业单位和社会团体参照公务员管理的 工作人员之间的关系 3、农村集体经济组织的劳动关系 4、现役军人 5、家庭保姆 6、自然人用工

三﹑劳动合同的种类按照劳动合同的期限划分 ：固定期限劳动合同;无固 定期限劳动合同;以完成一定工作为期限的劳动合 同 1.固定期限劳动合同，是指明确约定合同终止时间 的合同。合同期限届满，双方的劳动关系即行终 止。 目前，我国劳动法律对有固定期限的劳动合同没有 具体时间限制，用人单位和劳动者可以协商一致 选择不同期限的劳动合同。

2.无固定期限劳动合同，是指双方当事人没 有明确约定合同终止日期的劳动合同。不 得将法定解除条件约定为终止条件。 《劳动法》第20条第二款规定：劳动者在 同一用人单位连续工作满10年以上，当事 人双方同意延续劳动合同的，如果劳动者 提出订立无固定期限的劳动合同，应当订 立无固定期限的劳动合同。

无固定期限劳动合同=铁饭碗？ 小张和老王是上海某化工厂的职工，2008年1月5 日工厂安排小张和老王值夜班，小张和老王到车 间转了一圈，认为没什么事，就回到值班室打牌， 不巧，厂领导从此经过发现二人值班时间玩牌， 按照厂里的规章制度，值班时间玩牌属严重违纪 行为，完全可以解除劳动合同，第二天分别书面 通知小张和老王解除劳动合同，老王不服，找单 位理论，小张是固定期限合同可以解除，我是无 固定期限劳动合同不可以解除，老王的理由成立 吗？

无固定期限劳动合同，是为了保护劳动者 职业的稳定和安全，防止企业只在劳动者 “黄金年龄”阶段进行雇佣 部分情形，可以直接订立无固定期限劳动 合同：全国劳动模范；复员、专业退伍军 人初次分配工作；建设征地农转工人员初 次分配工作的；用人单位初次试行劳动合 同制度，劳动者连续工龄满10年且距离法 定退休年龄10年以内。

3.以完成一定工作为期限的劳动合同，指以 完成某项工作或某项工程的日期作为合同 终止日期的劳动合同。适用于建筑业、铁 路交通和水利工程等。

按照用工形式划分：全日制劳动合同;非全日制劳 动合同 全日制劳动合同是指以日计酬、在同一用人单位 每日工作时间在5小时以上，8小时以下，每周

工 作时间不超过40小时的劳动者与用人单位签订的 书面劳动合同 非全日制劳动合同是指以小时记仇，在同一用人 单位平均每日工作时间不超过5小时，累计每周工 作时间不超过30小时的劳动者与用人单位签订的 口头或书面的劳动合同

事实劳动关系是指用人单位与劳动者没有 订立书面合同，但双方实际履行了劳动权 利义务而形成的劳动关系。 特征：劳动者为用人单位提供劳动，接受 用人单位的管理，遵守用人单位的劳动纪 律，获得用人单位支付的劳动报酬，受到 用人单位的劳动保护等。

<劳动合同法>关于试用期的规 定 第十九条 劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用 期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的， 试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限 的劳动合同，试用期不得超过六个月。 同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。 以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期 限不满三个月的，不得约定试用期。 试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期 的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。 第二十条 劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同 岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并 不得低于用人单位所在地的最低工资标准。 第二十一条 在试用期中，除劳动者有本法第三十九条 和第四十条第一项、第二项规定的情形外，用人单位不得 解除劳动合同。用人单位在试用期解除劳动合同的，应当 向劳动者说明理由。

<劳动合同法>对无固定期限劳动 合同的规定 用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动 合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立 劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应 当订立无固定期限劳动合同： (一)劳动者在该用人单位连续工作满十年的； (二)用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改 制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满 十年且距法定退休年龄不足十年的； (三)连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有 本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形， 续订劳动合同的。 用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动 合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合 同。