2011年新起点法条串讲班王万习民诉讲义(3)

仲裁：根据《仲裁法》第37条的规定，因回避而重新选定或指定仲裁员后，当事人可以请求已经进行的仲裁程序重新进行，是否准许，由仲裁庭决定；仲裁庭也可以自行决定已进行的仲裁程序是否重新进行。

条）；⑤清算人《合伙企业法》⑥股东代表诉讼中的股东（《公司法》第152条）；⑦遗产管理人；⑧遗嘱执行人；⑨为保护死者名誉权而提起诉讼的死者的近亲属。

（三）具体案件中常考的当事人

1．行为人对自己的行为负责

（1）个体工商户以营业执照上登记的业主为当事人。《意见》第46条

致的，以业主和实际经营者为共同诉讼人。（2）直接责任人为当事人，法人或者其他组织不是当事人：《意见》第49条

①法人或者其他组织应登记而未登记即以法人或者其他组织名义进行民事活动；②他人冒用法人、其他组织名义进行民事活动（表见代理除外）；③法人或者其他组织依法终止后仍以其名义进行民事活动的。

2．行为人对他人的行为负责

（1）雇主作为当事人，雇员不是当事人：《侵权责任法》第34条

用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由____________承担侵权责任。注意：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第9条不再适用（2）企业合并分立，合并分立后的企业是当事人：《意见》第50条

①企业法人合并的，因合并前的民事活动发生的纠纷，以合并后的企业为当事人；②企业法人分立的，因分立前的民事活动发生的纠纷，以分立后的企业为共同诉讼人。

或者其他组织分立的，人民法院可以直接将分立后的法人或者其他组织列为共同诉讼人；合并的，将合并后的法人或者其他组织列为当事人。不必将案件发还原审人民法院重审。《意见》第189条

3．名誉权和精神损害赔偿案件《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第7条；《关于审理名誉权案件若干问题的解答》第5－6条

（1）自然人因侵权行为致死，或者自然人死亡后其人格或者遗体遭受侵害，死者的配偶、父母和子女向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，列其配偶、父母和子女为原告；没有配偶、父母和子女的，可以由其他近亲属提起诉讼，列其他近亲属为原告。①适用的案件类型：②当事人有顺序要求。（2）因新闻报道或其他作品发生的名誉权纠纷：

第五章第一节

诉讼参与人基本理论

（一）民诉当事人共有三类

1.自然人2.法人

3.可以作为民事诉讼当事人的其他组织《意见》第40条

（1）依法登记领取营业执照的私营独资企业、__________________。

（2）依法登记领取营业执照的合伙型联营企业。（3）法人依法设立并领取营业执照的分支机构。是当事人：

条件：①法人非依法设立的分支机构；

②虽依法设立，但没有领取营业执照的分支机构引起的诉讼。（4）中国人民银行、各专业银行设在各地的分支机构。

（5）中国人民保险公司设在各地的分支机构。（二）案件中当事人的判断

1.适格当事人（正当当事人）的判断标准及例外（1）通常所争议的民事法律关系的主体，就是适格当事人。

（2）例外情况：失踪人的财产代管人；②著作权集体管理组织（依法成立的著作权集体管理组织，根据著作权人的书面授权，以自己的名义提起诉讼，人民法院应当受理）；③破产管理人（《企业破产法》第25条）；④清算组（《公司法》第185

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根据________________确定被告。《关于审理名誉权案件若干问题的解答》之六

①只诉作者的，列作者为被告；②只诉新闻出版单位的，列新闻出版单位为被告；③对作者和新闻出版单位都提起诉讼的，将作者和新闻出版单位均列为被告。④但作者与新闻出版单位为隶属关系，作品系作者履行职务所形成的，只列单位为被告。

4．因担保法律关系引起的诉讼《担保法解释》第124－126条、第128条（1）一般保证中的被告：

①债权人仅起诉被保证人（债务人）的，可只列被保证人为被告；《意见》第53条

②债权人仅起诉保证人的，人民法院应当______________被保证人（债务人）作为共同被告参加诉讼；《意见》第53条

③一般保证的债权人向债务人和保证人一并提起

对债务人财产依法强制执行后仍不能履行债务时，由保证人承担保证责任。《担保法解释》第125条

（2）连带责任保证中债权人有权选择被告：《担保法解释》第125条

①可以将债务人或者保证人作为被告提起诉讼；②也可以将债务人和保证人作为共同被告提起诉讼。

（四）诉讼代理人

1.法定代理人：《意见》第67条；《民诉》第57条

（二）有独立请求权的第三人

（1）未成年人、精神病人能够作为当事人，但必须要有法定代理人代理其参加诉讼。

（2）无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人是他的法定代理人。（3）相当于当事人。2．委托诉讼代理人的确定

（1）以下人员可以作为委托代理人《民诉》第58条

①律师；②当事人的近亲属；③有关的社会团体或者所在单位推荐的人；④经人民法院许可的其他公民。

（2）以下人员不能作为委托代理人《意见》第68条

①无民事行为能力的人；②限制民事行为能力人；③可能损害被代理人利益的人；④人民法院认为不宜作诉讼代理人的人。3．授权方式

（1）特别授权：诉讼代理人代为①承认、放弃、变更诉讼请求，②进行和解和调解，③提起反诉或者上诉，必须有委托人的特别授权。《民诉》第59条；《意见》第93条（2）一般授权：授权委托书仅写“全权代理”而无具体授权的，不是特别授权。《意见》第69条4.当事人与诉讼代理人合称为诉讼参加人。

第二节

（一）第三人的共同特点

第三人

1．第三人（有独三和无独三）参加诉讼的时间：被告应诉时起，到法庭辩论终结止。

2．第三人__________________提出管辖权异议。

1．有独立请求权第三人（有独三）的判断：提出原被告争议的标的物归其独有，原因是有独立的物权或者继承权。华夏考资2．考法：

（1）有独三参加诉讼的方式：

_________________。《民诉》第56条

（2）有独三的案件中有两个诉：本诉与第三人之诉。

（3）有独三相当于原告。（三）无独立请求权的第三人

1．无独立请求权第三人（无独三）参加诉讼的依据：对本诉的诉讼标的没有独立请求权，但案

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件处理结果同他有法律上的利害关系。《民诉》第56条原告

②个人合伙涉诉时，其全体合伙人作为共同诉讼人。《意见》第47条

③法人合并、分立的，其权利义务承受人作为当事人。《意见》第50条

2．继承遗产类案件《意见》第54条和第58条

（1）共同诉讼人问题：

①部分继承人起诉的，人民法院应通知其他继承人作为共同原告参加诉讼；

②被通知的继承人不愿参加诉讼又未明确表示放弃实体权利的，仍应列为__________________。

③应当追加的原告，已明确表示放弃实体权利的，可不予追加为共同原告。

（2）有独立请求权第三人问题：如果有继承人因为________________之外的原因对被继承的财物提出诉讼请求，该继承人为有独三。3．共有财产类案件

（1）共有人可以作为共同原告：共有财产权受到他人侵害，部分共有权人起诉的， …… 此处隐藏：2728字，全部文档内容请下载后查看。喜欢就下载吧 ……