境内企业红筹上市专题研究-实战篇(2)

二六三网络为了海外上市，搭建了堪称模板式的红筹架构：先在维尔京群岛设立BVI公司“NET263”，然后在境内设立全资子公司“二六三信息”；二六三信息再与二六三网络签订包括顾问服务、股权质押等一系列控制协议，以使得二六三网络的收益顺利转移到二六三信息；同时NET263（BVI）向四家海外投资机构进行了私募；接着在开曼群岛设境外拟上市主体“二六三控股”，换股收购NET263（BVI）。

二六三网络搭建完红筹架构的权益结构如图一所示：

图一 二六三网络的初始红筹架构

（二）二六三网络红筹架构的废止

1.二六三控股股权结构的调整

2007年5月，二六三控股分别与四家海外机构投资者签署股份回购协议，对四家海外机构投资者的股份进行了回购，回购和转让之后海外投资者不再持有二六三控股任何股份。二六三控股在赎回海外机构投资者所持股份的同时，对部分自然人股东的股份进行了回购，并向部分自然人新发股份。同时，二六三控股的大股东Skyscaler Ltd.将其持有的二六三控股股份转让给李小龙等12个自然人各自100%控制的12家公司。

2.境内交易安排的终止

由于二六三网络红筹架构采取了协议控制的模式，因此在还原的过程中交易安排终止的处理就显得尤为重要。

2006年8月，二六三网络股东大会作出决议，决定公司与二六三信息之间签署的有关服务、资产租赁等协议均不再继续履行，公司不再向二六三信息支付任何服务及许可费用。同时，二六三网络分别两次与二六三信息签订《资产转让协议》，二六三信息将其所有的办公设备、网络设备、软件著作权和商标按照账面价值转让给二六三网络；二六三信息将其所有的包括新闻系统软件在内的48件软件按照账面价值转让给二六三网络。上述交易完成后，二六三网络自主拥有进行正常生产经营所需要的设备、无形资产的所有权或使用权。

3.股份公司的股权调整

为了还原真实的股权构成，2007年6月，二六三网络股份公司进行了股权调整，由昊天信业、海诚电讯与智诚网业将其持有的本公司的全部股权转让给李小龙、陈晨等12 个自然人、利平科技、武汉星彦、兆均创富及其他自然人。

4.境外上市、返程投资涉及主体的处置

2007年8月，二六三控股（开曼）董事会及股东大会、NET263（BVI）的董事会及股东大会、二六三信息的唯一股东NET263（BVI）分别作出了关于清算二六三控股（开曼）、NET263（BVI）及二六三信息的决定。

根据三个公司的控股结构，二六三网络计划先注销二六三信息，再注销其股东公司NET263（BVI），最后注销NET263（BVI）的股东公司二六三控股（开曼）。之后，三家公司分别向所在地的公司注册机构提交了注销申请，截至2008年底，三家公司均已完成注销手续，并获得了当地公司注册机构出具的注销证明。

5.境外上市、返程投资架构废止后的公司架构图

二六三网络将红筹架构还原之后，境内上市主体二六三网络股份公司的股权结构真正实现了股权清晰且不存在潜在股权纠纷的目的，调整之后公司的股权结构如图二所示：

6.解释架构解除前后权益一致、实际控制人没有变更

二六三网络在境外红筹架构的废止过程中，境外所有股权变动均符合当地法律规定。在上述过程中，李小龙在二六三控股的控股股东Skyscaler Ltd.、公司当时的前三大股东昊天信业、海诚电讯、智诚网业分别持有38.5%的股份，同时又担任二六三控股及二六三网络的法定代表人。因此，李小龙是二六三控股及本二六三网络实际控制人，并且未发生变化。

二六三网络董事会构成及高级管理人员的任职并未因境外上市事宜而发生重大变更，原有主要经营人员及技术人员未发生重大变动。

二六三网络的相关资产虽然出售给二六三信息，但该部分资产的实际经营权仍在二六三网络，且该部分资产仍被二六三网络所使用。同时，2005

年二六三

网络转出的资产占2004年底二六三网络总资产的比例仅为0.60%，因此，上述转让行为对公司的实际生产经营没有实质影响。

同时，二六三网络实际控制人李小龙出具承诺：在公司境外上市、返程投资架构的建立及废止过程中，涉及的股权转让等全部事项均符合当地法律规定，股权转让手续已全部办理完毕，不存在潜在的纠纷和隐患。如果因上述事项产生纠纷导致二六三网络利益遭受损失，所有损失由李小龙全部承担。

（三）红筹架构的拆除和回归需要注意事项

1、 红筹架构的拆除实际为境外控制权转回境内的过程，这个过程通常采用的方式为股权转让和股权回购两种方式。股权回购的方式程序较为简单，在境外持股公司层面上即可操作完成，而股权转让则相对涉及问题较多。

2、 境外持股公司向境内企业或自然人转让股权时需要考虑股权定价依据、外汇资金来源、股权转让税收合规问题、实际控制人和管理层的稳定、境内实体本身所得税优惠政策维持等等。

3、 股权定价实践中常见有按照原始出资、零价格或净资产账面值等作价依据。

4、 以原始出资和零价格转让通常不涉及到境外持股公司的预提所得税计缴问题，以净资产作价转让如有增值的情况通常需要按增值金额的10%缴纳预提所得税。

5、 以零价格或低价转让对于受让方来讲暗藏税务风险，税务局可能会认为关联方之间股权转让的定价不公允而进行税务调整或者要求股权受让方确认其他所得。同时，对于受让方将来再次转让股权时计税的股权取得成本无法合理确定。

6、 股权转让对外支付外汇时需要向外管局提供境内居民境外投资的外汇登记表和税务局出具的税务证明。综合税务和外汇方面的考虑，笔者认为可以采取一些变通的方式规避。

7、 预提所得税税率为10%和境内居民的企业所得税税率为25%（不考虑税收协定的情况下），两者的差异可以让我们在不考虑时间差异的情况下让境外的股权转让所得确定高些，同时如果外汇对外支付存在障碍，股权转让方可以委托境

内关联第三方代收人民币股权转让款。应当尽量避免采取零价格转让的方式转让股权。

8、 为维持境内企业因外商投资企业享受的税收优惠并避免返还以前的税收优惠款项的风险，在股权转让后应当谨慎的保持境内企业的外资股份在25%以上。

9、 在股权转让后，如果境外壳公司不再有实际经营业务，为避免会里审核时不必要麻烦，建议对该等实体注销。

三、 投机性返程投资（假外资）案例

（一） 案例情况-向日葵

1、2005年3月有限公司成立

2005年3月3日，根据绍兴市对外贸易经济合作局袍委外[2005]022号《绍兴袍江工业区管理委员会关于同意设立外资企业浙江向日葵光能科技有限公司的批复》，由香港优创独家出资设立浙江向日葵光能科技有限公司，公司注册资本为712万美元。

2、2007年9月、2008年1月两次增资

经过两次增资，向日葵有限注册资本增至4,407万美元，股东仍为香港优创。 3、2009年2月新增注册资本1154万美元

经2009年2月8日董事会审议同意注册资本1,154万美元，由浙江鸿盛等8家新增投资方以1.5:1溢价认购。

2009年2月23日，根据浙江省对外贸易经济合作厅浙外经贸资函[2009]102 号《关于浙江向日葵光能科技有限公司增资并变更为中外合资经营企业的批复》，向日葵有限注册资本增加至5,561万美元，由浙江鸿盛等8家新增投资者以现金投入。

5、2009年5月整体变更为股份公司

根据浙江省商务厅浙商务外资函[2009]34号《关于浙江向日葵光能科技有限公司整体变更为外商投资股份有限 …… 此处隐藏：2958字，全部文档内容请下载后查看。喜欢就下载吧 ……