律师参与企业并购流程及其要点讲稿 - 图文(6)

目标公司对于与其有关的合同有可能管理不严，或由于卖方的主观原因而使买方无法全面了解目标公司与他人订立合同的具体情况；尤其是企业以信誉和资产为他人设定了担保而没有档案资料反映，甚至连目标公司自己都忘得一干二净，只有到了目标公司依法需要履行担保责任时才暴露出来。凡此种情况，这些合同将直接影响到买方在并购中的风险，也就是说如果签订并购合同时不将这部分风险考虑在内的话，在风险可能变为现实后将毫无疑问地降低目标公司的资产价值。

2．财务风险

财务报表是并购中进行评估和确定交易价格的重要依据，财务报表的真实性对于整个并购交易也就显得至关重要。虚假的报表美化目标公司财务、经营状况，甚至把濒临倒闭的企业包装的完美无缺，使买方被彻底蒙蔽；另外，财务报表是对过去某一时点或时间段的财务状况描述，由于并购实务中交割日与签约日之间会有一段相对较长的时间，故其制定后财务状况的不良变化，也会影响到买方的利益。

3．诉讼风险

很多情况下，诉讼的结果事先难卜或者说无法准确地预料，如果卖方没有全面披露正在进行或潜在的诉讼以及诉讼对象的个体情况，那么诉讼的结果很可能就会改变诸如应收账款等目标公司的资产数额；而且在某些特殊情况下，如诉讼对象在判决的执行前进行破产清算，甚至会使目标公司作为资产的债权减少到不可思议的程度。

4．客户风险

兼并的目的之一，就是为了利用目标公司原有客户、节省新建企业开发市场的投资，尤其是一些对市场依赖比较大的产业或者是买方对目标公司的客户这一资源比较关心的话，目标公司原客户的范围及其继续保留的可能性，则会影响到目标公司的预期盈利；从另一角度讲，缺乏融洽的客户关系，至少会在一定程度上加大目标公司交割后的启动投资。

5．雇员风险

劳动力是生产力要素之一，只是在不同的行业作用大小有所不同。目标公司的富余职工负担是否过重、在岗职工的熟练程度、接受新技术的能力以及并购后关系雇员是否会离开等都是影响预期生产成本的重要因素。

6．保密风险

正因为并购交易的双方面临着巨大风险，所以尽可能地了解对方及目标公司的信息作为减少风险的一个主要手段是不可或缺的；但是因此又产生了一个新的风险，那就是一方提供的信息被对方滥用可能会使该方在交易中陷入被动，或者交易失败后买方（尤其在同一行业内）掌握了几乎所有目标公司的信息，诸如配方流程、营销网络等技术和商业秘密，就会对目标公司以及卖方产生致命的威胁。

7．资产风险

公司并购的标的是资产，而资产所有权归属也就成为交易的核心。但是所有权问题看似简单，实际上隐藏着巨大的风险。比如，公司资产账实是否相符、库存可变现程度有多大、资产评估是否准确可靠、无形资产的权属是否存在争议、交割前的资产的处置（分红、配股）等等都可能会使买方得到的资产与合同约定的价值相去甚远。

8．法律风险

随着我国法制的进一步完善，包括并购法律在内的有关法律、法规都逐步出台，加之已经存在的原规范市场主体的法律、法规，便构成了完善的并购法律体系。但就目前来看，有关法律的风险主要集中在目标公司存在的合法性（包括公司设立、变更、年检、注册资金是否充实等等）、并购程序的合法性（即内部决议是否有效、是否经过政府相关部门的批准等）。上述方面具备与否，直接影响着并购过程的有效性或者说是并购交易的成败。

9．信誉风险

企业的信誉也是企业无形资产的一部分，很难通过账面价值来体现。然而目标公司在市场中及对有关金融机构的信誉程度、有无存在信誉危机的风险，则是反映目标公司获利能力的重要因素；建立良好的信誉不易，改变企业在公众中的形象就更难。兼并一个信誉不佳的公司，往往会使并购多出不少负担。

二、并购前的适当谨慎与披露

为了确定并购的可靠性，减少并购可能产生的风险与损失，并购方在决定并购目标公司前，往往要对目标公司的外部环境和内部情况进行一些审慎的调查与评估，发现和了解已知情况以外的其他情况，特别是一些可能限制并购进行的政府行为、政策法律法规定和一些潜在的风险，从而帮助决定是否进行并购和如何并购。这就是适当谨慎。可以说，适当谨慎就是一个调查、审查、评估的过程。这个过程对于并购方而言，不仅重要，而且必须。也可能并购方在付出了一定的代价，经过适当谨慎过程后，结论是风险太大或限制难以克服从而决定放弃并购，那么其代价，相比较于先进行并购，在并购中才发现问题很多不能进行时的花费，还是要少得多，且科学的多。

披露是目标公司在对并购持合作态度，应并购方要求或依规定要求的情况下，将自身情况，有关材料、资料、文件告知给并购方的行为。披露应真实、完整，不会产生误导。

无论是适当谨慎的调查，还是目标公司披露，收购方都需要对下列与收购决定和收购条件攸关并有重要影响的一些法律问题加以注意：

1．关于并购的合法性、正式授权与效力问题

（1）拟进行的并购是否需要政府批准或进行并购前报告？ （2）有无可能适用外国的或其他的所有权限制？

（3）该并购有无可能违反正在适用的反垄断法或其他有关竞争的法律？将会产生什么样的法律后果？

（4）有无需要向目标公司的雇员或其代表发出通知或取消他们同意的要求？

（5）目标公司或其股份出售时，需要什么样类型的批准？要董事会通过还是股东大会同意？ （6）可以经由什么方式来确认并购方所并购的目标公司的资产如土地 或股份或其他权利如商标、专利、许可证等的所有权是完整无瑕疵？抵押、贷款和第三方的利益在多大程度上能够被确认或消除？

2．关于可能不需要并购方同意就加诸于并购方的潜在责任

（1）股份的收购方会对发行股份的公司即目标公司或其债权人承担责任吗？如果要承担，在什么条件下，以及在什么程度上承担？

（2）并购方在并购一个目标公司的资产时，要对并购方并没有同意的目标公司原有债务承担责任吗？还是其责任仅以所并购的资产为限？在一些特别法律问题上，例如产品责任、雇员责任、环保问题等，并购方会承担什么责任？

3．关于拟被并购公司的资产、责任、运作等问题

（1）在收购目标公司股份的情况下，能采取什么方式来确认目标公司对其声称所拥有的资产具有完整所有权？抵押、贷款或其他第三人的利益能够在如同收购时所可能达到的程度上被确认或消除？

（2）环境保护规则的潜在影响有哪些？目标公司过去的环境违规会对并购方造成哪些方面的影响？并购方在并购目标公司后需要承担目标公司原有的责任吗？并购能导致对所适用的要求的重新考虑吗？

（3）对于拟并购的目标公司的业务、产品的销售与分配，有哪些问题需考虑？产品保证责任的范围如何确定？有无默示保证？产品保证是否只限定在明确的范围内？如果终止或修改与现有的代理商、分销商的合约会付出什么代价或有什么其他障碍？

（4）并购方对于目标公司雇员依法要承担什么义务？关于解雇或改变其利益有什么限制？雇员们有无权利知道并购情事或并购方是否就并购情事与目标公司雇员进行磋商，或目标公司的雇员是否有权利参与是否接受并购的决定或加入进有决策权的机构？雇员们因其过去在目标公司的工作而在解聘时是否要被付遣散费、养老费或其他费用？并购是否会使目标公司的原雇员们有权离开 …… 此处隐藏：6755字，全部文档内容请下载后查看。喜欢就下载吧 ……