律师参与企业并购流程及其要点讲稿 - 图文(5)

②确定对价形式和数额（如现金、债务、股票或其他等等）； ③确定每一类股票应支付的对价数额；

④如果与交易完成日或将来某一日的利润和财产的水平相联，那么对对价（或递延对价）的确定方法，以及支付时间都应作出规定。还应当包括有关买方支付对价留置安排的约定；

⑤股份销售不支付增殖税，而资产销售则可能要缴纳增殖税； ⑥于任何一方的过错而导致交易完成延期时应支付的对价利息。

（4）先决条件

①任何所需的政府审批（比如涉及新闻媒体或保险业、金融业、国营企业出售等的企业时）； ②买方居住地国家的相关政府或主管机构的批准；

③政府有关反垄断机构的私下指导，以决定向相关机构提出报告或者不必做此报告； ④就下列事项获得买方股东的批准； a.收购公司注册资本的必要增加；

b.根据公司法的规定进行对价股票的分配或不适用优先购买权的权利； c.对修改公司章程中有关借款限制的许可。

⑤债券委托证书、抵押、支出或其他借款安排中所要求许可或准许；

⑥所需要与目标公司签约各方的任何批准和许可（比如合资企业的合作方、供应商、特许权许可或土地所有者），或者与私下合同安排有关的任何批准或许可；

⑦任何必要的税务许可，这些税务许可可能涉及： a.。税务优惠的取消； b.人为土地交易； c.涉及非本公司的交易； d.涉及以股份为对价的收购； e.现任股东买进； f.涉及自身股票的收购。

⑧消极条件，规定在交易完成时目标公司的净资产不发生减损，或者在此以前不发生火灾、供水或其他可能严重损害目标公司资产权益的事件；

⑨任何提议的与主要雇员的聘用合同的签署。

双方通常同意就履行先决条件进行合作，但双方还应约定交易完成日到来时上述先决条件未得到履行时应适用的安排。 （5）交易完成安排

①规定交易完成时间、日期和地点； ②卖方应当交付：

a.作为交易先决条件的一切不要许可、批准、弃权或准许； b.股权证书和经过签署的转让该股份的文件；

c.法定簿记（包括会议记录）、共同印签、注册证书、会计簿记和任何其他相关记录； d.现任董事、秘书、监事等人员的辞职书； e.适当签署的赔偿证书； f.财产权利证书； g.告知书；

h.所有必要的簿记、记录和文件。

③卖方办理股份转让登记，任命买方指定的股东、秘书、监事等人选，现任董事、秘书、监事辞职的接受，以及反映上述这些变化的银行授权的改变；

④买方交易：

a.任何必要的许可和批准等； b.现金对价的银行汇票；

c.作为对价的股份或债券的证书；

e.经过签署的股份转让和赔偿证书的副本等。

（5）卖方进一步保证，同意签署任何其他文件或者弥补任何缺陷以实现买方权利的权利的完整。

（6）担保和赔偿（以及留置）

①通常对不同的计划可以交叉引用担保和赔偿条款，但仍有必要约定对卖方责任的限制或者除外责任等；

②卖方的全部责任不能超过对价的数额，或者每一位卖主的责任不超过他所接受的对价数额； ③不得在规定最低数额以下提出索赔； ④在规定日期之前不得提出索赔；

⑤索赔被削减至账目中的资产实现了高于其账面的价值的限度；

⑥买方将补偿卖方在索赔方面卖方支付了买方其后买方又为第三方偿还的费用； ⑦收购价格将减去其后有关担保的索赔数额；

⑧担保和赔偿将以告知书的规定为准，该告知书详细列举担保事项与实际状态的任何差异； ⑨担保在交易完成时仍然有效，卖方应通告交易完成前出现的担保不一致的事项；

⑩买方也可能要求行使如在交易完成前出现对担保条款的严重违反时的合同撤销权，但这项权利可能受到卖方的抵制。

⑾买方也可能寻求预先扣除一部分对价暂不支付给卖方，以便在担保不实的情况下保护买方的地位，但这种留置同样受到卖方的抵制。 （7）限制性保证条款

通常卖方都保证他将不直接或间接地： ① 与出售的目标公司竞争； ② 请求或诱走目标公司的客户； ③ 请求和诱走目标公司的雇员。

这些保证将限于特定的范围、地理区域和时间，还有可能排除卖方购买其他在相关领域活动的公司的股票。 （8）雇员

这类规定并非绝对必要，除非在交易完成前后提出了有关空余职位的建议，在股票出卖时，雇佣合同随目标公司一道转移。 （9）退休金安排

在股票出售的情况下，现存退休金安排继续存在。这时买方可能要求为该安排提供充足资金的担保，如果现存退休金计划不能继续存在，买方可能要求签订相应的协议，以建立相应的计划为雇员提供类似的待遇，并规定向该计划提供资金的计算基础，这类基础通常包括公司雇员在交易完成以前提供的服务，但不一定考虑未来的情况。 （10）交易完成的管理

如果目标公司的所有权或控制权在交换合同文本后或者合同条件满足后时有卖方转移到买方名下，通常会对交易完成前的业务设定某些限制：

①在交易完成以前卖方作为买方的代理人照常进行业务活动； ②不得签定义务性、非正常的或者长期合同； ③不得作出超过一定数额的资本承诺；

④工厂设备和资产维护良好（正常磨损除外）； ⑤未经买方许可和控制不得开始诉讼程序；

⑥卖方的保险承诺范围在交易完成前继续有效，对这一时期的损失有权提出索赔，但买方须偿

还卖方支付的保险费。

⑦在交易完成前发生火灾、洪水或其他灾害时的合同撤销权；

⑧在交易完成前出现与协议中的担保条款不相一致的情况时撤销合同的权利。 ⑨买方有权合理地介入目标公司的业务并与其管理人员和雇员进行磋商。

（11）公告和通知

①对新闻界和公司的雇员、客户、代理商或经销商发布的任何公告都必须遵循双方约定的时间和条件；

②在上述规定的前提下双方可能会约定对交易保密。 （12）担保和保证条款

当对诸如买方支付收购价格的能力，或卖方满足任何随后有关担保事项的索赔要求的能力等问题存有疑虑时，可以要求签订该项条款。该条款既可受到一定范围的限制，也可适用于协议中买方或卖方作出全部承诺，还可以寻求下述性质的担保：

① 当子公司从事买卖而又没有自身重大资产作为支撑时母公司的担保； ② 当交易是由个人卖主或买主进行时由银行家或富裕亲戚所作出的担保。 （13）杂项条款

其他通常应当包括的条款还有： ①交易完成后有关协议继续有效；

②通知（即地址、以及送达的时间方式和证据）； ③对同一标的不存在其他协议的确认； ④合同的后续变更须采用书面形式；

⑤与协议有关的法律费用以及其他费用的支出； ⑥对合同适用法律以及是否起诉的选择。 （14）附录表

①通过的决议文本； ②辞职股东名单； ③将要任命的股东名单；

④雇员名单，其工作简介服务年限和雇佣合同的基本内容； ⑤担保目录； ⑥赔偿证书的条件；

⑦主要雇员聘用合同的条件。 第三部分 担保

在谈判过程中，卖方通常力图限制其有关担保的责任，其方式是加入适当的限制条款，比如写明某项陈述准确性只以“卖方所知道的情况为限”。或者只以“卖方所能了解的信息、知识和信念”为限。为了保证卖方在这方面不流于疏怠。买方通常提出对应的要求，要求卖方提供书面担保和保证。通常担保涉及这样一些方面的声明：

（1）公 …… 此处隐藏：4582字，全部文档内容请下载后查看。喜欢就下载吧 ……