2014年叶林商法笔记(全)适合打印复习版(3)

相对商法来说，民法比较关心财产安全。 相对民法来说，商法比较关心交易安全。 利益请求权：

1法定利率的请求权 2报酬的请求权 任何一个债权理论上都附着一个孳息，但是这个孳息的高与低在中国的显示社会当中就某一个案件来讲取决于法官的裁量。（叶林老师认为不是很合理）

商人只要向对方提供了一个服务，就可以获得报酬请求权。

规定一个法定利率，通常为年息6% 法官有很大的自由裁量权。

人们不允许高利贷，高利贷违反法律规定。禁止高利贷 来源于中世纪的寺院法。 律师不是商人，但其行为要遵循商人的规则。

违约金

在法理上我们认为，违约金是关于损害赔偿的预定。

实际损失是在诉讼仲裁当中能够以凭证证明了的损失。

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当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，可以认定为合同法第114条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 人们通常认为，商人是有计算能力的。

商事留置权（民事留置权的例外）

（物权法）债权人留置的动产，应当与债权属于同一法律关系，但企业之间留置的除外。

薪酬周期的长短，实际上对劳动者构成了一种约束。

禁止流质、流押的缓和

不能事先约定，债权无法实现时流质或流押。

体现财产安全。 禁止流质、流押在某种程度上是导致不良资产规模扩大的制度性原因之一。 中国禁止流质、流押。

中国的习惯法当中存在着禁止流质、流押例外的现象（如 典当）

大多数国家可以商人与商人之间约定流质、流押。

商事代理 代理：

代理人在代理权限内以被代理人的名义同第三人实施民事法律行为， 代理涉及的问题：

1代理人是以被代理人的名义实施代理行为。

2代理人在代理权限内独立为意思表示。 3传统的代理制度更关心如何保护被代理人的利益。

被代理人可以依照自己的意思解除对代理人的委托。

相对商法而言，民法比较在意“法律关系”这个概念。

相对民法而言，商法强调功能，而不强调法律关系本身。

德国 代理商行会 在法律上 保护代理商利益的代理制度。

（保护代理商利益的代理制度下）被代理人不可以随便解除与代理人之间的合同。

所有的长期合同，从理论上讲，都可以无条件解约。

长期合同承认特殊的解约权。 可以解除合同，但是必须赔偿。 交互计算

大多数商业代理的一般授权期限是两年到三年

公司法部分

商人包括哪些形态

公司只是商人的一种形态，商人包括个体工商户，合资企业，包括除了个人独资企业，合伙公司以外的其他商业组织，甚至包括典型意义上的商自然人。

（什么是商自然人不是以独资企业，不是以合伙，不是以个体工商户的名义来从事营业活动的自然人）

公司是现代社会中最典型的一种商业组织形式。

第一讲 公司和公司法概述 1.公司和公司法的概念 公司的概念：

在中华人民共和国境内（境内指海关的关口），依照《中华人民共和国公 司法》设立（公司章程中应当记载着依照《中华人民共和国公司法》设立）的股东承担有限责任（英文名必须有ltd）的企业法人。 公司法的概念：

规定公司的法律地位，调整公司组织关系（不是公司的外部关系，而 是公司的内部关系），规范公司的设立、变更、终止等组织行为的法律规范。 不同国家公司法的法律表达方式： 1、制定统一的公司法，如日本。 2、制定单行的公司法，如德国。

3、把公司法的部分内容写入商法典中。 中国不是以上三种。 2.公司的特征：

独立性（人格独立、财产独立、责任独立），团体性（团体来自于结社，多数决定原则），自治性（自律性），营利性，集中管理 叶林老师对营利性含义的理解之一： 公司是企业法人，公司以盈利为目的。

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之二：

公司所得税后利润必须分配给公司股东。（投资者的营利性）集中管理的利与弊：利:高效率，弊:安全问题和管理层的私有利益问题

从法国民法典（近代第一步民法典）开始，绝大多数的国家，所谓的人都是以单个的自然人为表现形式的。 团体法：

公司法，劳动法，消费者权益保护法 叶林老师观点：

任何社会组织都应当具有自我疗伤的功能。 公司法中一个特别重要的原则： 穷尽公司内部救济。

公司的分类

制定法上的公司分类：

有限责任公司和股份有限公司 母公司和子公司 行业分类

理论上的公司分类之一：

单一企业（一个自然人出资成立的一家公司）和关系企业（）

理论上的公司分类之二：

人合公司、资合公司、人合兼资合公司 理论上的公司分类三：

public company（公开公司）private（close）company（私人（闭锁）公司）

大陆法系国家传统的五种公司分类： 无限公司（跟合伙企业相似）、有限公司、两合公司、股份有限公司、股份两合公司（中国历史上曾经用过这五种分类）

中国事实上今天只存在有限公司和股份有限公司

（有限责任公司）（股东的财务会计账簿的查询权）股东可以要求查阅公司会计账簿，股东要求查阅公司会计账簿的，应当向公司提出书面请求，说明目的。公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目地，可能损害公司合法利益的，可以拒绝提供查阅。 公司法把公司分为有限责任公司和股份有限公司。

法律体系或法律结构是法律解释和法律适用的一个重要出发点。 有限责任公司和股份有限公司的区别： 1名称的区别

2投资者的称谓（有限责任公司：股东（或投资者）;股份有限公司：投资者或股东或发起人）

3设立条件的差异（注册资本：有限责任公司最低注册资本3万;500万） 4资本的构成单位称谓有别（有限责任公司：出资额;股份有限公司：股份。在某种意义上，出资额代表了一个表决权;而股份是可分的，可拆解的，多个表决权） 5公司的机关不同（“新三会”：股东会、董事会、监事会。“老三会”：党委会、工会、职代会。股份公司必须具备“新三会”；有限责任公司可以不用“新三会”） 6权利的流动性的区别（股份有限公司可以；有限责任公司不可以）

监事会主要是监视董事的。

发起人是指按照我国《公司法》的规定认购其应认购的股份，负责公司筹办事物，并对公司的设立承担责任的公司创办人。我国通常用股权替代了出资额和股份 公司崇尚的基本精神：

财产，包括股权、股份、出资额，是可以自由转让的。

在商业社会中，流动性（自由处分）是每一个民事主体的基本权利，流动性是财产的基本属性。限制转让只是例外。

流动性也是缓和和减少公司内部矛盾的一个重要的机制

股份有限公司和有限公司的关系 德国人描述：

有限责任公司是法学家餐桌上的创造物。 意思：

股份公司制度是自然而然形成的公司形式；有限责任公司是略式的股份有限公司。 股份公司是公司法中最主要的公司形体。有限责任公司是股份公司的例外。股份有限公司相关的规定适用于有限责任公司，而有限责任公司的特别规定仅适用于有限责任公司。

公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。 从理论上讲，公司可以分为单一企业和关系

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企业两种。

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