（试行）律师办理私募投资基金法律业务操作指引(2016)(8)

额净值。

（7） 私募基金由基金托管人托管的，应当具体订明私募基金管理人在运用基金财产时向基金托管人发送资金划拨及其他款项收付的投资指令的事项。 （8） 根据《私募投资基金监督管理暂行办法》及其他有关规定订明私募基金托管人的权利和义务。

第六章 私募基金外包业务法律服务

私募基金外包服务是指私募基金业务外包服务机构为基金管理人提供销售、销售支付、份额登记、估值核算、信息技术系统等业务的服务。

（一） 外包服务机构的选聘

律师协助基金管理人选聘外包服务机构的，应注意以下几个方面：

1. 外包服务机构是否已在中国基金业协会备案并成为会员。

2. 协助基金管理人对外包服务机构开展尽职调查，了解其人员储备、业务隔离措施、软硬件设施、专业能力、诚信状况、过往业绩等情况。

3. 协助基金管理人核查外包服务机构是否存在与外包服务相冲突的业务，以及外

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包服务机构是否采取有效的隔离措施。

4. 核查外包服务机构在开展外包业务的同时，提供托管服务的，核查其是否设立专门的团队与业务系统，外包业务与基金托管业务团队之间是否建立必要的业务隔离，是否有效防范潜在的利益冲突。

5. 核查外包服务机构中办理基金销售、销售支付业务的机构是否设置有效机制，切实保障销售结算资金安全。办理私募基金销售、销售支付业务的机构开立销售结算资金归集账户的，核查是否有监督机构负责实施有效监督，核查是否在监督协议中明确保障投资者资金安全的连带责任条款。核查开展基金销售业务的各参与方是否签署书面协议明确各方权责。核查协议内容是否包括对基金持有人的持续服务责任、反洗钱义务履职及责任划分、基金销售信息交换及资金交收权利义务等。

6. 基金管理人委托外包服务机构办理基金份额（权益）登记的，核查办理基金份额登记业务的机构是否设置有效机制，切实保障投资人资金安全。核查办理私募投资基金份额（权益）登记业务的外包服务机构是否为依法开展公开募集证券投资基金份额登记的机构或其绝对控股子公司、获得公开募集证券投资基金销售业务资格的证券公司（或其绝对控股子公司）及商业银行。

（二） 外包服务法律文件审查

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律师需查验基金外包服务协议内容并在法律意见书中披露相关法律风险。具体核查事项如下：

1. 私募基金管理人是否与外包服务机构订立书面外包服务协议，且该外包服务机构是否经中国基金业协会备案，并加入基金业协会成为会员，该外包服务机构是否具备中国基金业协会关于基金外包服务机构的其他要求。

2. 外包服务协议是否明确约定私募基金管理人和外包服务机构双方的权利义务及违约责任。

3. 外包服务协议是否载明未经基金管理人同意，外包服务机构不得将已承诺的基金业务外包服务转包或变相转包为类似条款。

4. 如私募基金管理人委托基金销售机构销售的，私募基金管理人是否与基金销售机构以书面形式签订基金销售协议。该书面基金销售协议中关于私募基金管理人与基金销售机构权利义务划分以及其他涉及投资者利益的部分是否作为基金合同的附件。

5. 办理私募基金销售、销售支付业务的机构，如开立销售结算资金归集账户的，是否与监督机构签署监督协议中明确保障投资者资金安全的连带责任条款。

（三） 基金销售机构牌照申请法律服务

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1. 可以申请基金销售业务资格的主体有：商业银行（含在华外资法人银行）、证券公司、期货公司、保险机构、证券投资咨询机构、独立基金销售机构以及中国证监会认定的其他机构从事基金销售业务。

2. 律师应当根据《证券投资基金销售管理办法》的相关规定，参考以下步骤协助符合条件的基金销售机构申请人申请获得基金销售牌照资格。

（1） 尽职调查及方案制定。律师应通过与客户的沟通以及核查客户的基本情况，形成对客户是否有申请资格的初步意见，并根据客户的机构类型，制定尽调清单。通过审阅客户提供的材料，实地走访、人员访谈等方式，根据尽调清单，逐条核查客户是否符合申请要求；尽调期间，可为客户设计整改方案，提供完善意见，协助客户符合基金销售资格的审批要求。

（2） 协助完善软、硬件设施。代表客户与第三方的谈判，协助客户遴选系统提供商、会计师事务所、资金托管机构并参与公司与之谈判以及合同的起草、风险防控等；协助完成基金销售部门机构设置和网点设置；协助核查技术设施情况，协助系统提供商开展场检培训、模拟场检；协助开展基金销售相关人员培训。 （3） 审查相关制度、协议及文件的合规性。审查申请机构是否具有完善的销售业务管理制度、销售业务操作流程、基金销售业务资金清算流程、账户管理制度、销售适用性制度和反洗钱内部控制制度等；并就该等制度的合规性提供法律意见和整改意见。审查《代理销售协议》、《认购协议》等相关协议是否合规或是否存在法律风险，并提出整改意见。审查《基金投资人风险承受能力调查问卷》、《投资人权益须知》以及《关联关系说明》等相关条件是否合规，并提出整改意见。 （4） 协助报送材料及处理申报过程中可能出现的问题。协助准备相关申请材料，

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协助将材料报送给证监会或证监局，并协助应对证监会或证监局审查过程中可能出现的质询、反馈和补报材料等情况；跟踪场检，针对公司的突发状况提供解决方案。

（5） 后续服务事项。获得基金销售资格后，律师可协助客户办理设立分支机构、基金销售支付结算备案、基金宣传推介材料、变更事项备案等后续事项。

第七章 附则

本指引由上海市律师协会基金业务研究委员会起草，其目的系为律师提供私募投资基金业务的借鉴、经验，并非强制性或规范性规定，仅供本市律师代理私募投资基金法律业务时参考。

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