（试行）律师办理私募投资基金法律业务操作指引(2016)(5)

募基金的募集过程中同时作为募集机构与监督机构。符合前述情形的机构应当建立完备的防火墙制度，防范利益冲突。

（二） 基金合同

1. 契约型私募基金合同

私募基金管理人通过契约形式募集设立私募证券投资基金的，应当按照《私募投资基金合同指引1号（契约型私募投资基金合同内容与格式指引）》制定基金合同；私募基金管理人通过契约形式募集设立私募股权投资基金、创业投资基金和其他类型投资基金，参考《契约型私募投资基金合同内容与格式指引》制定基金合同。需要特别注意以下方面：

（1） 合同名称。基金合同的名称中须标识“私募基金”、“私募投资基金”字样。 （2） 合同主体。私募基金进行托管的，私募基金管理人、基金托管人以及投资者三方应当共同签订基金合同。存在两个以上（含两个）管理人共同管理私募基金的，所有管理人对投资者承担连带责任。

（3） 合同正文。基金合同正文包含释义、声明与承诺、私募基金基本情况、私募基金募集和认购的有关事项、私募基金成立的条件和募集失败的处理方式、投资者申购和赎回私募基金有关事项、当事人的权利义务、私募基金份额持有人大会及日常机构的设置及运行事宜、私募基金的投资和财产处理、交易及清算交收

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安排、私募基金的费用和税收事项、信息披露与报告制度、违约情形、争议处理等事项。

2. 公司章程

私募基金管理人通过有限责任公司或股份有限公司形式募集设立私募投资基金的，应当载明《私募投资基金合同指引2号（公司章程必备条款指引）》要求的必备条款。需要特别注意以下方面：

（1） 股东权利义务。除规定股东权利和义务的范围外，必须明确股东行使知情权的具体方式。

（2） 入股、退股及转让。章程应列明股东增资、减资、入股、退股及股权转让的条件及程序

（3） 投资事项。章程应列明该公司型基金的投资范围、投资策略、投资运作方式、投资限制、投资决策程序、关联方认定标准及对关联方投资的回避制度、投资后对被投资企业的持续监控、投资风险防范、投资退出等。

（4） 管理方式。公司型基金可以采取自我管理，也可以委托其他私募基金管理机构管理。采取自我管理方式的，章程中应当明确管理架构和投资决策程序；采取委托管理方式的，章程中应当明确管理人的名称，并列名管理人的权限及管理费的计算和支付方式。

（5） 托管事项。公司全体股东一致同意不托管的，应在章程中明确约定本公司型基金不进行托管，并明确保障投资基金财产安全的制度措施和纠纷解决机制。

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（6） 一致性。章程应明确规定，若章程有多个版本且内容相冲突的，以在中国基金业协会备案的版本为准。

（7） 报送披露信息。订明全体股东同意私募基金管理人或其他信息披露义务人应当按照中国基金业协会的规定对基金信息披露信息进行备份。

3. 合伙协议

私募基金管理人通过有限合伙形式募集设立私募投资基金的，应当载明《私募投资基金合同指引3号（合伙协议必备条款指引）》规定的必备条款。需要特别注意以下方面：

（1） 合伙型基金。指投资者依据《合伙企业法》成立有限合伙企业（下称“合伙企业”），由普通合伙人对合伙债务承担无限连带责任，由基金管理人具体负责投资运作的私募投资基金。

（2） 执行事务合伙人。合伙协议应约定由普通合伙人担任执行事务合伙人，执行事务合伙人有权对合伙企业的财产进行投资、管理、运用和处置，并接受其他普通合伙人和有限合伙人的监督。合伙协议应列明执行事务合伙人应具备的条件及选择程序、执行事务合伙人的权限及违约处理办法、执行事务合伙人的除名条件和更换程序，同时可以对执行事务合伙人执行事务的报酬（包括绩效分成）及报酬提取方式、利益冲突及关联交易等事项做出约定。

（3） 管理方式。合伙型基金的管理人可以是合伙企业执行事务合伙人，也可以委托给其他私募基金管理机构。合伙协议中应明确管理人和管理方式，并列明管

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理人的权限及管理费的计算和支付方式。

（4） 托管事项。全体合伙人一致同意不托管的，应在合伙协议中明确约定本合伙型基金不进行托管，并明确保障投资基金财产安全的制度措施和纠纷解决机制。 （5） 投资事项。合伙协议应列明该合伙型基金的投资范围、投资运作方式、投资限制、投资决策程序、关联方认定标准及关联方投资的回避制度，以及投资后对被投资企业的持续监控、投资风险防范、投资退出、所投资标的担保措施、举债及担保限制等作出约定。

（6） 一致性。合伙协议应明确规定，若合伙协议有多个版本且内容相冲突的，以在中国基金业协会备案的版本为准。

（7） 报送披露信息。订明全体合伙人同意私募基金管理人或其他信息披露义务人应当按照中国基金业协会的规定对基金信息披露信息进行备份。

（三） 信息披露

1. 信息披露义务人

主要系私募基金管理人和私募基金托管人，另外包含法律、行政法规、中国证监会和中国基金业协会规定的具有信息披露义务的法人和其他组织。同一私募基金存在多个信息披露义务人时，应在相关协议中约定信息披露相关事项和责任义务。信息披露义务人委托第三方机构代为披露信息的，不得免除信息披露义务人法定应承担的信息披露义务。

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2. 信息披露渠道

私募基金管理人应当按照规定通过中国基金业协会指定的私募基金信息披露备份平台报送信息。

3. 信息披露内容

除基金合同、主要权利义务条款、基金的财务情况等基金信息外，注意还需向投资者披露可能存在的利益冲突和涉及基金管理、基金财产及基金托管业务的重大诉讼仲裁等影响投资者合法权益的重大信息。

4. 募集期信息披露

私募基金的宣传推介材料(如招募说明书) 内容应当如实披露基金产品的基本信息，与基金合同保持一致。如有不一致，应当向投资者特别说明。

5. 运行期信息披露

私募基金运行期间，信息披露义务人需按要求进行季度披露、大规模基金月度披露、年度披露及重大事项变更及时披露。

（四） 内部控制

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