11[1].23 第五章 兼并与收购理论

阐述兼并与收购理论

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第五章 兼并与收购理论

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主要内容

兼并与收购的概念 兼并与收购的类型 兼并与收购价值的来源

2013-8-4

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第一节 兼并与收购的概念

兼并(Mergers) 收购(Acquisitions) 接管(Take over) 要约收购(Tender offer) 兼并与收购的异同

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一、兼并

兼并是指通过转移公司所有权的方式，一个或多个公司的 全部资产与责任都转为另一公司所有。作为结果，其资产 与责任都予以转让的公司，不需要经过清算而不复存在， 而接受该公司的全部资产与责任的另一家公司仍然完全以 该另一家公司的名义继续运行(这种情况有的书中称为吸 收合并)。这样一个或一些原有的公司消失了，接受其资 产与责任的公司即兼并方以自己的名义继续运作下去。 这种情况可以这样表示：A为兼并公司，B为被兼并公司， 则：“A+B=A”

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二、收购

在西方，企业兼并、合并常常是与收购相联系的。收购 是指一家公司在证券市场上用现金、债券或股票购买另 一家公司的股票或资产，以获得对该公司的控制权，该 公司的法人地位并不消失。收购有两种：资产收购(asset acquisition)和股份收购(stock acquisition)。资产收购是指 一家公司购买另一家公司的部分或全部资产。股份收购 则是指一家公司直接或间接购买另一家公司的部分或全 部股份，从而成为被收购公司的股东，相应地承担公司 的债务。

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在股权收购的情况下，按照收购方所获得的股权数量 (比例),又可以分为三种情况：

一是参股收购，即收购方仅购得被收购公司的部分股权， 在这种情况下，收购方仅以进入被收购公司的董事会为目 的；

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二是控股收购，即收购方购得被收购公司达到控股比例的 股权。所谓控股股份，在理论上是指持有有投票权的股票 (普通股)的51%。但在被收购公司有相当大的规模，而 股权又比较分散的情况下，往往控制了30%左右的股权， 有时甚至25%就足以有效地控制整个公司，达到控股的目 的； 三是全面收购，即收购方购得被收购公司的全部股份，被 收购公司成为收购公司的全资子公司。

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《公司并购法律实务》一书对收购的定义是：指一个公司 通过收买股票或股份等形式，取得另一公司的控制权或管 理权，另一公司仍然存续而不必消失。这里取得另一公司 控制权或管理权的公司就叫做收购方或收购公司 (acquiring company)或进攻性公司，另一家公司则叫做 目标公司(target company)或被收购公司(acquired company)”。

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三、接管(take over)

接管一词在国内一般被理解为“某公司的原具有控股地位的 股东(通常是该公司最大的股东)由于出售或转让股权或者 持股数量被他人超过而被取代的情形，此后，通常该公司的 董事会将被改组”。 接管是由一家公司对另一家公司采取的控股活动，使一家公 司变成另一家公司的附属公司，接管后形成新的母子关系。 这一词与前面的“收购”的含义比较接近。

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四、要约收购(tender offer)

1. Tender offer在也有人翻译为标购、公开收购，发盘收购。 美国传统的要约收购为公司收购的一种形式，即收购者通过 报纸或广告向被收购公司的股东发出购买股票的要约，以获 得被收购公司的控制权。这种形式多用于敌意收购。

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“习惯上，一个要约收购被理解为一个公开要约。这个公开 要约不是协商达成的，而是购买某个公司一定数量或一定 比例股份并在一定时期开放的要约。美国法院在解释要约 收购这一术语时，排除了两种情况，一种是经私下谈判获 得股份；另一种是从股票交易所购买股票。这两种情况的 排除是因为以下事实已被证明是正当的，即这两种情况都 不符合典型的要约收购所具有的要么全部接受要么全部放 弃条款”。

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2. 要约收购就是指一家公司向另一家公司的股东提出按一 定的价格(通常稍高于市价)收购其所持股票的建议，其 目的在于迅速购买一定数量的股票，从而实现收购与兼并。

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五、兼并与收购的区别

第一，兼并发生在两个公司之间，是一家公司与另一家公司之间合作的结 果；收购则是一家公司或个人与另一家公司股东之间的交易。 第二，兼并完全出于双方公司的真实意愿，没有丝毫的强迫或欺诈，是双 方平等协商、自愿合作的结果；收购对于收购公司和被收购公司的关系不 一样，有时被收购公司管理层响应收购并积极合作，有时则会拒绝收购， 拒绝收购时双方则形成一种强迫与抗拒、收购与反收购的不合作关系。

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第三，兼并是特定的双方当事人通过合同的方式进行交易， 双方的权利与义务通过协议规定下来；收购则是通过特定 的一方向不特定的股票持有人发出要约并接受承诺的方式， 从股东手中直接购得有表决权的股票。 第四，兼并是全部资产或股权的转让；而收购则有部分收 购和全面收购的区别。

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第五，在兼并的情况下，被兼并公司作为一个法律实体消 失，而收购，在非全部被收购的情况下，被收购公司仅仅 是控股权的转移，其作为一个法律实体的地位不变并继续 经营下去，其与第三者的关

系也可照旧维持。 第六，兼并主要由公司法调整，而收购主要接受证券法 管制。

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综上分析，国际上通行的 “M&A”是一个内涵十分广泛的概 念 。 它 包 括 Merger ( 兼 并 ) ,Consolidation ( 联 合 ) , Acquisition(收购)以及Takeover(接管)等。

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