中国法制史讲义(5)

与醉态，（4）被迫的行为，（5）紧急避难。

犯罪形态：一级主犯：直接行为人；二级主犯：现场帮助支持者；事前从犯：不在现场但曾提供帮助支持者；事后从犯：事后帮助支持者。1967年法予以废除。 刑法——刑罚种类

古代：（1）死刑名目繁多：肢解、车裂、斩首、绞、火刑等等。（2）肉刑广泛使用：割手、砍脚、阉割、剪刑、烙印等。（3）身体刑：鞭笞。（4）苦役：划船、踏轮等。（5）流放。（6）罚金与没收。

近代的改革：（1）1820年法废除对于妇女的肉刑及肢解（改绞）。（2）1837年法设死刑、流放、3至终身苦役、监禁、体罚5种刑罚。（3）一次大战后改为徒刑为主的刑罚体系。

刑法——古代主要罪名

叛逆罪：包括侵害领主、教士

重罪：杀人放火、强盗、窃盗（12便士以上）、非法入室、强奸、自杀等应处死刑的罪名，可无证逮捕。

轻罪：伤害罪等。但普通法规定受伤者如果在1年零1天内死亡的，仍然作为杀人重罪处理。

死罪广泛：1765年布莱克斯通统计约有160个死罪，法国同时仅115个；1821年上升为200多个，法国刑法典不到68个。 刑法——近代的改良

1837年法限制死刑仅适用于叛逆、杀人、强奸、兽奸、鸡奸、入室盗窃、暴力攻击、纵火等。

1969年永远废除死刑。

1967年《刑事法》废除传统的叛逆、重罪、轻罪分类，统一按照轻罪程序追究形式责任。

19世纪前欧洲刑法小结 没有完整的法典以及总则 刑罚极其严酷

注重对财产权利的保护 法律史专题第七讲 财产法

“财产法”概念

财产：为满足人类生存需要的生产资料和生活资料 财产法：调整财产关系法律的总称

调整静态状态下财产关系，所有权以及具有占有、使用、收益权利的法律

调整动态状态下财产关系，有关契约、担保、继承等等财产转移、或被设定负担的形态及其过程的法律

财产法的政治经济学性质

恩格斯：“在社会发展的某个很早的阶段，产生了这样的一种需要，把每天重复着的生产、分配和交换产品的行为，用一个共同规则概括起来，设法使个人服从生产和交换的一般条件。这个规则首先表现为习惯，后来便成了法律。”

近代民法的源头——欧洲法律“生产与交换”条件的强化 中国等地区财产法——“生产与分配”条件的强化

古埃及的财产法

所有权：土地名义上归法老所有，村社土地仍以纳贡为条件自治。后期出现私有化，土地买卖要经过付款——宣誓转让——土地登记三大程序。

债权：契约=誓词，不得反悔。萨吉西司规定借债应有财产担保，如无以亡父木乃伊为抵押（后期）。

“大法典”规定不得以农具耕畜及人身和木乃伊为抵押。限制金钱借贷年利<30%，谷物<3.3%。

古埃及的财产继承 法定继承为主，遗嘱不具有排他性。仅在无法定继承人或向神庙作部分遗赠时有效。

诸子女均分为原则。长子可主持分配。兄弟姐妹为第二顺序。

丈夫提出的离婚，其死后财产应全部由原婚生长子接收，在其兄弟姐妹间分配。 妻子的财产可以遗嘱继承（以后被禁止）。

古巴比伦汉谟拉比法典财产法

25—59条，土地法。全国土地约85%仍为村社所有，私人占有可出租（地租率为1/2—1/3）。侵害私人占有土地要赔偿。国有土地分赐僧侣、官员、士兵，仅有使用权。

60—66条，椰枣果园专业种植，园艺师开园租种，免4年地租。

67—111条，商业法。合伙商人在神庙盟誓立约，均分利润。商业契约、凭证要妥善保存。商品质量等有严格规定。

113—119条，债法。书面（泥版）契约，双方盖印。买卖要交付象征物，以权杖指示出卖。借贷必须有抵押或提供3年为期的人质（债权人应保证人质安全），谷物限制利率33.3%，白银20%。

120—126条，寄托。以盟誓形式立约，交纳费用。受托人应承担一切风险。 财产继承诸子均分，女儿可得相当的嫁妆。

古斯巴达财产法

土地国有，禁止买卖。平均分配给成年男子，由其长子继承。 禁止公民经商。 使用铁钱。

古雅典财产法

所有权：很早确立私有权，执政官就任必须发誓保护财产私有权。 债务担保：“德拉古法”规定以债务人人身为担保，不能清偿即伦为债务奴隶。 “梭伦改革”发布“解负令”，废除人身担保，改以定金、抵押、质押、代位清偿保证4种方式。

借贷利率限制为18%。

侵权损害以过失赔偿为原则。“不自由之债”。

财产继承顺序：儿子——兄弟——兄弟之子——伯叔父——堂兄弟。基本诸子均分，长子略可多分。

“梭伦改革”承认遗嘱继承，但仅在无子情况下有效。

罗马的物法——物的分类

物：自由人以外具有经济价值事物（包括行为）。

“要式”物（土地、房屋、奴隶、驮畜、地役权），必须具备规定的形式转移。相对有“略式”物。

法学家学说已区分有体物、无体物，可代替（种类物）与不可代替物（特定物）、可分和不可分物，主物与从物等 物法——自物权

自物权——所有权：“对物最一般的实际主宰或潜在主宰”。

取得时效：市民法土地房屋2年、其他1年；法典为同省可动物3年、不动物10年。

埋藏物：万民法规定一律归发现人，法典改为在他人土地上与地主均分。

添附：归原物所有人。但以1/2自己的材料对他人之物善意的加工或添附，可获得所有权。

物法——他物权——役权 役权：对他人之物的权利。（1）不得用于自己之物；（2）不得表现为要求作为；（3）不得对役权行使役权。

农村地役权：通行权，汲水权，引水权，饮畜权，放牧、采矿、烧石灰等。 城市地役权：排流水权，搭梁权，采光通风权。

人役权：用益权，使用权，居住权，使用奴隶牲畜权。

物法——他物权——永佃权

起源：罗马原有市民得以缴纳1/5—1/10收成为代价长期占有使用城邦公地；希腊有荒地出租100年的习惯。法典定名为“永佃权”。

永佃权人有永久占有使用收益权利，可以继承，地租不得改变。在经地主同意、并向地主缴纳2%的价金情况下可以转让。 土地变质、欠租3年等情况下丧失权利。

物法——他物权——地上权

在他人土地上设置建筑物、工作物之权。形成于帝国时期。

原市民法将房屋视为土地的添附物归地主。后因城市房地产需要而创设。 地上权人得以一 次性代价永久获得地上权，不负担任何义务。

债法——概念

12表法：债为要式行为（铜与天平仪式、5个证人），债务人以人身为担保。公元前326年被废除。

后期债的定义：依照国法得使他人为一定给付的法锁。 给付：给予，作出一定行为，提出保证。

分类：契约之债与私犯之债，种类之债与特定之债、选择之债，份额之债与连带之债，民法之债与自然之债等。

债法——利息与担保

利息限制：12表法限制利率为月利1/12（年利100%）。以后逐步降低为月利1%（年利12%）。“法典”为年利6%。

担保：12表法以债务人人身以及保证。以后出现（1）本人担保：定金，违约金协议，宣誓，偿还协议；（2）他人担保：代位清偿保证；（3）实物担保：质押（2年后可变卖，有余还主），指定财产托付他人，抵押。

债法——契约之债

12表法上的契约：要式口约，文字契约（帐簿记录），实物契约（信托、使用借贷）。

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