中国法制史讲义(3)

借款、铸币、拨款等财政大权赋予国会，并要求“除根据法律规定的拨款外，不得从国库提取款项”（第一条第九款第七项），政府财政直接受到宪法的约束，一旦国会拒绝拨款，政府机构就要关门。事实上，无论是联邦政府还是邦国政府，政府机构因为无钱办公而关门的事都发生过。

美国宪法对于政府权力的限制

《美国宪法》及其27条修正案中，共有79个“不得”（shall not或no shall或Neither… nor shall），除了第十三条修正案中的“不得”（“奴隶制和强迫劳役都不得存在”）兼有针对地方政府和白人民众的性质，其余78个“不得”都是针对国家机构和公职人员的。《美国宪法》中出现过6个“禁止”，只有第十八条中的两个“禁止”是针对民众的。 近代法治国观念的图解

控制论的基本原理

以来自被控制对象的信息来实现系统的稳定 来自执行系统的反馈难以纠正误差

独立反馈—鉴别系统的重要性：缩小决策误差，实现负反馈，防止振荡出现 控制论原理基本框图 社会信息反馈的通道 媒体 议会

大学与学术研究机构

决策的目标

巨大系统的控制：难以最优化，合理化已是不易，非劣化——防止最蠢的决策 少数服从多数： 1.代表更多的利益

2.使决策平庸化，但可以预防风险，避免最差的决策 3.分担责任

法治国理念的实质

需要各势力集团具有行为的底线愿意妥协——通过交换来获取利益 愿意共享权力

愿意遵守公开、稳定的协议

法律史专题第四讲 身份等级的确定 社会的等级 等级划分方式

依照部族血统，出生地决定 依照血缘关系，遗传与继承

依照宗教信仰及在宗教活动中的作用

依照有否战功 依照财产的多少

依照是否有能力通过标准化考试

斯巴达等级 斯巴达公民。组成“平等人公社”，每月聚餐一次。不能支付聚餐费用者降格为“基帕米伊翁”，丧失公民权。

庇里爱克人。结盟的部落居民，有自己土地的私有权，以及参军权利。但不能成为公民

“希洛人”。被征服的当地土著居民，为斯巴达国家的农奴，每年纳贡1/2收成。斯巴达定期实行“克里普提”（秘密勤务）袭杀其中最强悍者。

古雅典的等级

“提秀斯改革”：公民分为贵族、农民、手工业者。身份世袭。

“梭伦改革”废除原氏族贵族，改以财产划分公民：富农、骑士、中农、贫农，各自承担兵役和公共费用。

“伯里克利宪法”：废除出任官职的财产资格限制，公民平等。

仅父母均为雅典公民者才可以是公民。否则为无公民权的“外邦人”。 奴隶没有任何权利，被视为财产。

古罗马人法——身份等级

公民的等级：公元前510年“塞维阿·图里阿改革”，将旧3个氏族部落改为地域性的4个部落。公民按照财产划分为4个等级（第5等级“无产者”）分别服兵役。 外邦人：与罗马同盟的城邦的自由民。212年“卡拉卡拉敕令”：凡帝国境内自由民均为罗马公民。

人法——人格

人格：自由权、市民（公民权）、家族权（家父权、夫权）。 人格变更：

大变更：丧失自由权； 中变更：丧失市民权； 小变更：丧失家族权。

名誉减损：因犯罪、重婚而导致，不可作证、选举、服兵役。

人法——奴隶制度 法律地位被视同财产。

奴隶因出生随母亲身份、或被俘、自卖而为奴。早期12表法规定：可以因负债不能清偿、窃盗被捉、逃避登记户口、被家父出卖为奴。 帝国后期禁止虐待、残杀奴隶。

解放方式：法官面前、登记为自由人、遗嘱（不得超过100人）等。

战国前的中国社会

特权阶层：氏族血缘贵族集团垄断。天子、诸侯（公、侯、伯、子、男）、卿、大夫

——垄断所有政治经济权力

平民阶层：“士”、“国人”（本部族成员）——“庶人”、“野人”（外部族成员） ——前者有一定议论政治、参与权力 贱民阶层：奴婢

身份全部世袭，不可更改 特权阶层之一：贵族

贵族：依靠世袭获得特权地位的社会集团

中国历代贵族制度基本特点

（1）并不垄断、甚至不直接参与政治统治

（2）往往没有直接统治的地域，仅有固定经济收入

（3）贵族往往采用“减等继承”制度，几代以后失去贵族身份

特权阶层之二：职业官僚

形成于战国时期，来源于游士以及书吏。 向平民开放的非世袭特权阶层 秦汉以俸禄数量划分等级

魏晋后九品等级。一般七品为基层主管、四或五品为部门主管，三品以上为地方及中央部门主管

享受八议、上请、官当、赎等法律特权 具有各级别的生活待遇标准制度

特权阶层之三：士大夫

汉代确立的察举及辟召制度，选拔读书人为官僚 魏晋南北朝的“九品中正制”

隋唐科举制度后正式形成经过统一考试、具有出任官职资格的读书人集团 享有特权：不受体罚，不承担徭役，可委托代理诉讼，一定生活标准等等。 平民阶层

农：没有特权身份的农村人口。需要承担赋税与徭役，必须申报户口，不得自由迁徙

工：往往编为特别户籍，承担无偿为政府服务制造的义务 商：明以前往往被规定特殊户籍，有歧视性待遇

贱民阶层之一：依附人口

具有与主人人身依附关系的特别户籍人口

唐代“部曲”。不得离开主人，主人可成家庭的“转易”，不可侵犯主人，主人即使杀死仅徒一年。与平民侵犯各增减一等。 明清“雇工人”，大多与主人有“靠身文书”，确立为“义男”、“养女”。与平民侵犯“同凡”，主人杀死仅徒二年。

贱民阶层之二：奴婢

汉以前罪犯均为官府奴婢。官府勤杂“隶臣妾”。汉以后逐渐减少。 私人奴婢：

（1）唐宋法律地位“资财”、“畜产”，无人格。与平民侵犯加减二等。主杀奴徒一年。

（2）明清法律无明确定位。平民不得蓄奴，平民与奴婢相侵犯无加减法。主杀奴徒刑。

奴婢可有家庭，有财产，有可能被解放，跟从主人姓氏。 贱民阶层之三：贱业从事者

倡、优、皂、卒。即色情与政府勤杂从业者。

因违背最基本的孝道而遭社会唾弃，为习俗上之贱民。业内通婚。 法律的歧视待遇：脱业三代后才可参加科举考试。

小结：中国古代身份法的特点

身份的划分与宗教、种族（在少数民族皇朝统治时期为例外）、财富无关 身份的确定主要依靠政权的设定

部分允许身份合法（甚至非法）转换 法律史专题第五讲 亲属法

中国古代亲族范围

直系：己身上溯高祖、曾祖、祖、父，下至子、孙、曾孙、玄孙，合为九代 旁系：同高祖以内的所有亲属构成旁系，号称“九族” 宗亲、外亲、姻亲三大类。

亲属的等级以为其去世时应穿着的丧服为标志，“服制”。共划分5个等级，号为“五服”

亲族的法律效力

刑事上的连坐（缘坐）与容隐

亲属身体侵害严格按照亲疏、尊卑、长幼进行加减处罚 亲属财产侵害则按照亲疏逐级减轻处罚 民事继承与“立嗣”，亲属先买权

行政法上的户籍、回避、任子、恩荫等制度

宗族组织

宗族：由各个同姓同宗家庭组成的社会团体。 编修宗族谱牒

设置族产：有近代民法“法人”意义的独立财产。号为“义庄”、“祀田”等等。其制度由范仲淹首创。族产主要由族人捐赠设立，出租外姓佃户耕种，收取租谷。收益用于（1）救济族人（2）兴办教育（3）祭祀祖先。 制 …… 此处隐藏：1902字，全部文档内容请下载后查看。喜欢就下载吧 ……