专题一：领土与海洋划界争端

专题一：领土与海洋划界争端2013年11月20日

知识回顾 什么是领土？ 水域可划分为那几个部分？法律地位如何？ 领土取得方式有哪些？ 你印象深刻的有哪些已解决的或正在解决 之中的领土与海洋划界争端？ 领土和海洋划界争端有哪些争端解决途径？

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一、领土争端 ——有效控制原则

(一)有效控制原则的起源与发展 1. 罗马法中的“占有”(possessio) posse (权力、掌握)+ sedere(设立、保持) 时效取得(usucapio):经过一定时期持续 (non usurpatio)、合法(just acausa)、善意 (bona fides)的占有

西塞罗《论义务》: “没有事物本质上是私有的，而只能通过长期的占有 取得(如有些人很早以前就定居在无人占领的地区), 或者通过征服(如在战争中取得土地),或者通过法 律取得，通过交易，通过协议，或者通过配给取得。 根据这一原则得出的结果即是阿尔比农的土地据说是 属于阿比奈特人的，图斯库兰的土地是属于图斯库兰 人的；私有财产的获得也是类似的情形。”

Alberico Gentili: 合法取得领土的方式包括： 对无主地的占领； 对被废弃土地的占领； 正义战争以及对土地的长期持续性的控制。

罗马法中的占有观念经格劳修斯被引入到国 际法领域，并对萌芽时期的国际法产生了重 大的影响。在这一阶段，各国的领土仍被视 为是君主的私人财产，君主可以像处置自己 私人财产那样处置自己的领土。割让领土的 条约通常以私人出卖土地的形式出现，并且 当时也的确发生过出卖领土的现象。5

2. 先占中的有效占领(effective occupation) (1)主权向无主地(res nullius)扩展 西撒哈拉咨询案(1974):殖民时期的国家 实践显示，具备社会和政治组织的部落或人 民所定居的领土不应被视为“无主地”。

(2)列强扩张殖民地：有效占领：发现+对 土地及其上的人实施管辖 帕尔马斯岛仲裁案：先占，发现，条约对第 三国的效力

John Westlake, International Law “因此，鉴于在国际法中无法忽视政治的力量， 产生了在新大陆国家内文明国家只能通过有效的 占领取得对土地权利的原则，然而必须给予一段 合理的时间，以使这种占领从其开始那一点扩展 到其周围合理的范围之中。这就是有效占领的原 则(the doctrine of effective occupation),并且 通常与通过发现获得领土权利的方式形成对比。”

W.E.Hall, A Treatise on International Law “在欧洲发现新大陆的早期，普遍的观点，或者至

少是发现新 土地的每一个国家都主张的观点是，对无主地的发现行为即赋 予由发现的个人所代表的国家一项绝对的权利(an absolute title)。但是如今早已确立的一项原则是单纯的发现的事实不 构成主权的充分性的基础。 …… 赋予初始性权利的行为作为对其他国家对所占土地提出占领要 求的一种暂时性的阻碍，但是这种初始性的权利(inchoate title)在合理的一段时间内，必须通过设立居留地或者军事要 塞的方式，被转化为一种确定性的权利，或者它必须通过表明 持续性要求的意图的重复的当地人的行为得以维系。”

3. 领土争端中的有效控制 (1)有效占领与有效控制的关系： “有效占领”是先占成立的核心要素，是传统国际 法上领土取得方式的一项重要的判断标准。 “有效控制”则是在无法确定领土主权归属的情形 下，对争端当事国提出的证据进行衡量和比较，确 定哪一国的证据更能证明其提出的权利主张。 “有效控制”比 “有效占领”具有更强的相对性， 也因此为领土纠纷的解决增添了诸多的不确定性。

(2)有效控制的认定 巴西和英属圭亚那领土争端仲裁案(1904) 帕尔马斯岛仲裁案(1928) 东格陵兰到法律地位案() “对于主权提出的要求并不是基于某一特殊的行为 或者权利，例如割让条约，而是仅仅基于权力的持 续不断的展示，其涉及到必须表明存在的两个因素： 作为主权者行事的意图和意愿以及这种权力的实际 实施和展示。”

主观要素——占领意图(animus occupandi) 必须通过国家行为体现 什么是国家行为？

John Westlake, W.E.Hall等: 没有得到国家授权的个人的“占 领”行为是不能取得权利的，除非在其占领行为之后、在其 他国家对其占领的土地提出要求之前获得其效忠国家的授权。 另外，在得到国家的授权之外，还有将该占领行为通知其他 国家，即公开性的要求。 Ian Brownlie等：主观标准涉及到对主权国家的行动进行 “法律上的评估”和判断，而在领土争端案件中将会涉及到 很多的个人行为，在这些个人行为中企图寻求一种特殊的、 连贯的意图是不现实的。而且，这个标准在许多情形下都是 以假定作为论据来进行讨论的，而这些情形中又存在主权者 之间的竞争行为。