比较法视野下的经营判断规则——兼论我国董事义务的完善

在公司法中,经营判断规则逐渐为两大法系多数国家所采纳。我国2005年公司法在确立股东代表诉讼制度时未引入经营判断规则,这导致董事承担责任的范围过于宽泛,不利于公司经营效率的提高。本文从比较法的视角分析经营判断规则的涵义、法理基础、引入模式及其运行机制,对我国引入经营判断规则的模式、运作机制的选择及董事义务制度的完善进行探讨。

比较法视野下的经营判断规则——

兼论我国董事义务的完善胡宜奎(京大学法学院，京南南 2(9) 1} 3 0

摘要：公司法中 .营判断规则逐渐为两大法系多数国家所采纳。我国 2 0在经 0 5年公司法在确立股东

代表诉讼制度时未引入经营判断规则，导致董事承担责任的范罔过于宽泛，利于公司经营效率的提这不高。本文从比较法的视角分析经营判断规则的涵义、理基础、入模式及其运行机制，我鼠引入经营法引对判断规则的模式、运作机制的选择及董事义务制度的完善进行探讨。 关键词：营判断规则：事义务：意义务；责原则经董注归中图分类号： 0 D9 8文献标志码： A文章编号：0 1 8 2 2 1 0— 1 7 0 1 0— 6 X(01 ) 1 0 0— 5

经营判断规则，又称商业判断规则， 1是 9世纪在美同形成并发展起来的一个判例法理，逐后渐被两大法系诸多同家以不同的方式借鉴和吸

个成文法对之作出具体的规定，们通常引用的人美国特拉华州最高法院的阐述：经营判断规则“

是指推定董事的经营判断是根据可靠的信息、善意地以及诚实地相信该行为是为了公司最佳利

收。我国现行《司法》公虽然正式确立了股东代表诉讼制度，没有引进经营判断规则，法实践但司中也鲜有对该规则的适用。并且，据该法第 1 8根 4

益而作出的。”美国《标准公司法》 8 0条则第 . 3对经营判断规则作了间接的规定，果董事会的如所有成员满足以善意的方式、以普通谨慎的人在类似情况下能够尽到的注意、以其合理地相信是符合公司最佳利益的方式处理公司事务等条件， 就可以不对自己所实施的相关行为承担责任。 位美国法律研究院 (以下简称 A I《司治理 L)公原则》第 40 ( ) ( )在 .la和 c中也对经营判断规则进

条、 1 0条及第 l 2条的规定，事、事、第 5 5董监高管人员无论违反了其对公司所负的忠实义务还

是勤勉义务，都要承担赔偿责任。这将导致公司董事、事、监高管人员可能承担的责任范围过大， 会严重

影响董事的经营积极性，既对提高公司的经营效率非常不利，董事、事等管理层也难对监

免不公如何合理界定董事因自己的经营判断行为而给公司造成损失时所应承担责任的范闱，即股东可以针对董事的哪些不当行为提起代表诉讼？本文认为借鉴两大法系相关国家公司法中的经营判断规则不失为一个较为有效的途径，面下就此问题加以探讨。 经营判断规则的涵义及其法理基础

行了概括，在第 4O ( )并 .l d中规义规定由主张董事违反了注意义务的原告股东承担对被诉行为不应适用经营判断规则的证明责任。[ 3。相对而青， L《司治理原则》经营判断 A I公对

规则所作的明确和概括更具有参考意义，更能也反映美周各州对该规则的态度。A l公司治理原 L《

则》该规则的描述已经被认为是对经营判断规对一

、

则最具权威性的概括 .其所概括的几个适用要件，实践中也具有一定的可操作性。在 ( )营判断规则的法理基础二经为何无论是英美法系还是大陆法系众多周

( )营判断规则的涵义一经对于经营判断规则的定义，今还没有哪一至基金项目：苏省教育厅哲社项目 (目编号： 7 J 8 0 0 )江项 0 S D 2 0 6

作者简介：宜奎 ( 9 3 )男，京大学法学院博十生，京财经大学法学院副教授，要研究公司法学、胡 17一，南南主民事诉讼法学。

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