刑法-阮齐林讲义

第一部分：刑法概论、犯罪总论

一、罪刑法定原则的内容（派生原则）和价值

1.内容：依“法”定罪判刑：依照①成文的、②行为时有效的（公民可预测。从旧兼从轻，允许适用事后轻法）、③适当（确定）的法律，经司法④严格解释、适用（即使立法机关也不能作类推解释）定罪判刑。

【例题】（2010年）罪刑法定原则的要求是：（1）禁止溯及既往；（2）排斥习惯法；（3）禁止类推解释；

（4）刑罚法规的适当”下列匹配的？

【答案】事前/成文/严格/确定。

“刑罚法规的适当”①明确；②适正：a.不得处罚不应当受处罚的行为；b.禁止残酷刑罚。

【例题·单选题】关于罪刑法定原则以下观点正确的？（ ）（2012年）

①罪刑法定只约束立法者，不约束司法者

②罪刑法定只约束法官，不约束侦查人员

③罪刑法定只禁止类推适用刑法，不禁止适用习惯法

④罪刑法定只禁止不利于被告人的事后法，不禁止有利于被告人的事后法

【答案】第④句正确，第①②③句错误。

【解析】第①句表述错误。罪刑法定既约束立法者，也约束司法者。

第②句表述错误。罪刑法定既约束法官，也约束侦查人员。

第③句表述错误。罪刑法定既禁止类推适用刑法，也排斥习惯法。根据预测可能性原理，罪刑规范应当具有明确性、稳定性。刑事司法应当以成文法为准，排斥习惯法。

第④句表述正确。罪刑法定只禁止不利于被告人的事后法，不禁止有利于被告人的事后法。

2.价值基础：①民主、②自由。人民法律制定“自律”（民主）·（法律规则）“可预测”（保障人权自由）。 类推：法官造法、破坏民主（立法）；公民不可预测、侵犯人权（自由）。

【例题·单选题】关于社会主义法治理念与罪刑法定的表述，下列哪一理解是不准确的?（ ）（2011年）

A.罪刑法定是依法治国在刑法领域的集中体现

B.罪刑法定充分体现了权力制约

C.罪刑法定同样以人民民主为思想基础

D.网民对根据《刑法》规定作出的判决持异议时，应当根据民意判决【答案】D

【解析】法律要尊重民意，但是不能根据民意来违反法律而作出判决，民意不能直接干预司法。

二、刑法解释（适用）与罪刑法定原则

1.概念、分类

（1）解释“理由”分类：文理解释·论理解释（当然解释、体系解释、历史解释、目的解释、比较解释） ①文理解释：根据法条的字词、语法、符号解释（法律含义）。

例：“本法所称以上、以下、以内，包括本数”。文理解释

②论理解释，相对于文理解释，根据刑法的体系、历史、目的、比较等解释（法律含义）。

（2）解释技巧（倾向）分类：平义解释、限制解释、扩大解释、类推（比附）解释、反对解释、补正解释、宣言解释。

平义解释，按照法条“字面”惯常（平白）用法解释。相对于“平义”，解释有所扩张的是扩大解释、有所缩小的是限制解释。

扩大解释：仍在字面范围、可预测。§第341条“野生动物”＝包括人工圈养的。§“出售”：“包括出卖和以营利为目的的加工利用”，§将动物解释为财物。

＊刑法解释的价值取向：保护个人权利。允许扩张解释、有利被告的类推，但不允许不利被告的类推解释。 *立法机构可以创制罪与罚，但对法律不能作类推解释。

2.类推解释的特点

（1）超出字面含义、达到使“概念升格”的程度； （2）超出公民预测的可能性，背离公众认同程度，明显缺乏惩罚的必要性。 类推解释：①将破坏军婚罪中的“同居”解释为包括通奸； ②将重婚罪中的“结婚”解释为包括“同居”；

③强奸妇女罪、强制猥亵妇女罪之“妇女”含“男人”。

＊甲利用乙（男、14岁）弱智（8岁的智商），以给乙买好吃的东西为由将乙拐卖，得款1万元。是否拐卖儿童？不是。

＊乙女（40岁）与甲男（13岁）性交，是否“猥亵”儿童？是。

（3）类推比附技巧不利被告的，禁止。

3.可以根据多种“理由”作一种含义解释，但不可以采取多种技巧解释。

【例题·多选题】下列哪些选项是正确的？（ ）（2011年）

A.对于同一刑法条文中的同一概念，既可以进行文理解释也可以进行论理解释

B.一个解释者对于同一刑法条文的同一概念，不可能同时既作扩大解释又作缩小解释

C.刑法中类推解释被禁止，扩大解释被允许，但扩大解释的结论也可能是错误的

D.当然解释追求结论的合理性，但并不必然符合罪刑法定原则答案【答案】ABCD

4.当然解释：根据当然的事理：

*常见当然事理：

①入罪举轻明重，无照卖好烟的有罪（非法经营罪），无照卖伪劣烟的如何？当然有罪。“抢夺”国有档案的有罪，“抢劫”的？当然有罪。为组织卖淫的人招募、运送人员应当定罪处罚，充当打手比之更为严重，当然该处罚。

②出罪举重明轻，因被勒索行贿没有获得不正当利益的，不为行贿罪，当然也不成立非国家工作人员行贿罪、单位行贿罪。

盗窃罪对象的“公私财物”解释为“他人的财物”，当然解释。

5.反对解释：依法条正面表述，推导其反面含义

【例】侮辱、诽谤、虐待、侵占“告诉的才处理”，推导：“不告不理”。

根据刑法第50条死缓犯两年期满减为无期，推导：2年未满不得减。

6.合理扩大解释：

*汽车包括大型拖拉机。

*财物含财产性利益，如盗打电话、盗银行账户。

*邮件包括电子邮件。

*虚假广告含手机短信虚假宣传。

*走私武器弹药含零配件、弹头、弹壳。

*遗弃罪也含非亲属之间的遗弃。

*信用卡含借记卡。

7.解释中常犯的错误：

对法条（构成要件）无端添加限制、要素，如认为：拐骗儿童需“收养目的”，盗窃罪需“秘密性”，抢夺罪

“牟利目的”，受贿罪需为请托人谋取“不正当利益”，行贿罪需实际“谋取不正当利益”，等等。这些解释都是错误的。骗取出境证件罪不需要“为组织偷越国边境使用”的要件。非法持有弹头、弹壳是非法持有弹药。

三、犯罪（客观）本质·社会危害性与“稻草人事件”、“保健品事件”

危害性＝“违法”＝侵犯刑法保护的利益＝侵犯法益→实害·危险·绝对不能侵犯法益（不能犯）。 1.行为侵害法益（客体）的（危害·不法·违法）程度，具备危害性本质特征的情况： （1）实害（结果·既遂犯）如人伤亡、财损失、财占有转移 （2）危险（可能·未遂犯），如杀人未死，盗窃未取得占有。A具体危险，B抽象危险。

2.不能犯（不可罚的未遂）：行为看似触犯刑律但事后看绝对不可能侵犯法益，无罪。如美国百万钞票购物事件。

（1）愚昧犯、迷信犯，如诅咒；

（2）对象绝对不能，稻草人事件；

（3）工具方法不能，保健品事件（当毒药杀人）。

3.仍有危险的情况（可罚的未遂）

毒药不够致死量，假农药鼠药，空衣兜、空保险柜。（1）未遂罪；（2）狭义：不能犯未遂。

【例题·多选题】因乙移情别恋，甲将硫酸倒入水杯带到学校欲报复乙。课间，甲、乙激烈争吵，甲欲以硫酸泼乙，但情急之下未能拧开杯盖，后甲因追乙离开教室。丙到教室，误将甲的水杯当作自己的杯子，拧开杯盖时硫酸淋洒一身，灼成重伤。关于本案 …… 此处隐藏：21266字，全部文档内容请下载后查看。喜欢就下载吧 ……