第二章 亲属制度(2)

第一等为斩衰亲，这是最亲的一种亲属，为三年之服，丧服是用最粗的麻布做成，不缝下边。儿子、未嫁女为父母；嫡孙为祖父母；妻为夫和公婆。

不杖期（不持杖一年）、齐衰五月、齐衰三月之分例，如，夫为妻（父母在则不持杖）、子为出母（即补父休去之生母）、子为嫁母（即父亡再嫁人之母）等服齐衰杖期。孙子女为祖父母、祖父母为嫡孙、父母为嫡长子、侄为伯叔父母、出嫁女为生父母等，均服齐衰不杖期。曾孙子女为曾祖父母服齐衰5月。玄孙子女为高祖父母服齐衰3月。

第三等为大功亲，为九月之服。丧服是用粗熟布做成。妻为夫之祖父母、父母为子女、公婆为儿媳等，均服大功9月。

第四等为小功亲，为五月之服。丧服是用稍粗熟布做成。己身为伯叔祖父母、堂伯叔父母，妻为父的伯叔父母，服小功5月。

第五等为缌麻亲，为三月之服。丧服是用细熟布做成。夫为妻的父母、妻为夫的高祖父母、曾祖父母等，服缌麻3月。

以上五等，也称为“五服”，超出五服，也叫袒免亲，即九族宗亲之内的无服亲。这种亲属无服，丧葬时穿素服，尺布缠头。

以上丧服制是维护以男子为中心的宗法制度的具体表现。具有男尊女卑、以本宗为主体等特点，例如夫亡时，妻子要服斩衰三年；而妻死，丈夫只服齐衰。妻为丈夫的父母服一等斩衰；而夫为妻的父母则只服五等缌麻。父母死了，出嫁女服齐衰；而未嫁女服斩衰。同样的血缘远近，丧服则有很大的差别。可见，丧服不能准确、客观地反映血缘关系的状况。

（四）我国现行婚姻法的世代计算法

我国现行婚姻法没有采用亲等计算法,而是采用简便的“代数”计算法来表示亲属关系的亲疏远近。

1980年婚姻法第6条规定，禁止直系血亲和三代以内的旁系血亲结婚。使用了“代份”的概念，代即世辈，从己身算起，一世辈为一代。

1．直系血亲 己身往上数，己身为一代，父母为二代，依此类推。

2．三代以内的旁系血亲的代份计算法

其实寺院法亲等制计算法加一，即我国的代份计算法。

思考：

1、亲等的法律意义？

2、我国婚姻家庭法应当采取哪种计算方法

（五）亲属关系的重复

一关系不为另一关系吸收或排斥

适用法律时采“从近从重”

第三节 亲属关系的发生与终止

一、配偶关系的发生和终止

二、血亲关系的发生和终止

（一）自然血亲关系的发生与终止

（二）拟制血亲关系的发生与终止

1、养父母、养子女关系

死亡。

解除收养关系。

2、有抚养教育关系的继父母子女关系

死亡。

解除关系。

生父（母）与继母（父）离婚时，继子女与继父或继母已经形成的抚养关系不因生父（母）与继母（父）离婚而自动消除，但如果继子女未成年而继父母拒绝抚养的，则该继子女与继父母的拟制血亲关系终止；

如继子女已经被继父母抚养成年，则与继父母之间的血亲关系不因他们离婚而自动终止。

三、姻亲关系的发生和终止

（一）姻亲关系是否因离婚而消灭？

（二）姻亲关系是否因配偶一方死亡而消灭？

四、亲属关系的法律效力

(一)亲属在《婚姻法》(修正案)上的效力

1.一定范围内的亲属有互相扶养的义务。

2.一定范围内亲属有互相继承遗产的权利。

3.一定范围内亲属具有法定共同财产。

4.一定范围内血亲禁止结婚。

5.特定亲属代为承担民事责任。

(二)亲属在民法上的效力

1.亲属可以作特定法律主体的监护人或法定代理人，享有监护权、代理权。

2.一定范围内的近亲属，可以向法院申请精神病人为无完全民事行为能力人。 3.根据一定的亲属关系，确定法定继承人的范围和顺序。

4.特定的监护人代被监护人承担民事责任。

5.亲属享有对失踪人的财产代管权。

(三)亲属在刑法上的效力

1.某些犯罪的构成，必须以有一定的亲属关系为条件。

2.亲属关系在刑法上受到特殊保护。

3.亲属在法定条件下享有告诉权。

刑法 第九十八条 本法所称告诉才处理，是指被害人告诉才处理。如果被害人因受强制、威吓无法告诉的，人民检察院和被害人的近亲属也可以告诉。

(四)亲属在民事诉讼、刑事诉讼和行政诉讼法上的效力

1.一定范围的亲属身份是司法人员回避的原因。

2.亲属在诉讼过程中享有辩护权和代理权。

3.有权提起行政诉讼的公民死亡，其近亲属可以提起诉讼。

4.死亡人的名誉权、著作权受到侵害，其近亲属可以提起诉讼。

5.亲属在诉讼过程中也负有一定的义务。

(五)亲属在国籍法上的效力

亲属在国籍法上是取得国籍、入籍、退籍的重要依据

案例

李大平的祖父母与张小芳的外祖父母是同胞兄弟姐妹，李张已达结婚年龄，亦无结婚禁止的疾病。二人青梅竹马，家长也希望他们能够早日完婚。现二人到婚姻登记机关申请结婚登记 。 问：二人能否取得结婚证，为什么？