新公司法案例分析(4)

（1）美容公司组建过程中，各股东出资是否符合公司法规定，原因何在? （2）美容公司组织机构的设置是否符合公司法规定?为何?

（3）美容公司设立美容用品厂在公司法上属于什么性质的行为?设立之后，美容公司原有债务应当如何承担?

（4）乙在转让股份时应遵循股份转让的何种规则?

（5）A银行如若起诉追讨美容公司所欠l00万元到期贷款，应以谁为被告?原因何在?

（6）B公司可以采取那些法律手段以求实现自己的债权? （1）出资有不合法之处：劳务出资不合法。

（2）组织机构设置合法，公司法规定规模小或者人数少的公司可以不设董事会和监事会。 （3）设立美容用品厂的行为性质上属于法人分立。分立后的两家法人要对以前的债务承担连带责任。

（4）应当经过其他股东过半数同意，其他股东有优先购买权。

（5）可以两家公司为共同被告，也可以单独起诉之一，因为两家承担连带责任。 （6）可以诉讼仲裁，也可以直接诉请被告破产。

18、甲、乙均为国有企业。1995年1月，两企业经过多次协商，达成设立国有公司的协议，该协议规定：（1）甲公司出资200万元，其中货币100万元，注册商标100万元；乙企业出资250万元，其中货币100万元，专利权l00万元，劳务50万元。（2）公司分别在A、B两市设立具有法人资格的分公司，独立进行经营活动。（3）公司设立五年后，双方可抽回各自出资的二分之一。 问：该协议在内容上有哪些违法之处?

（1）设立的公司形式不符合法律规定。根据《公司法》第六十五条国有独资公司的设立和组织机构，适用本节规定；本节没有规定的，适用本章第一节、第二节的规定。本法所称国有独资公司，是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。根据法律规定，只有国家授权投资的机构或国家授权投资的部门可以投资设立国有独资公司。因此，甲乙两企业不能设立国有独资公司。

（2）甲乙两企业的出资方式不合规定。根据《公司法》第二十七条股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。以工业产权，非专利技术作价出资的金额不得超过有限责任公司注册资本的70％的额度；所以合法。因此以劳务出资是不正确的。商标、专利作价没有超过法定比例合法。

（3）根据《公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。设立的分公司具有法人资格是不正确的。公司法规定，分公司不具有法人资格。

（4）公司法规定，股东在公司成立后，不能抽回出资。因此规定甲乙双方5年后抽回一半出资是不正确的。

19、2006年1月，甲股份有限公司单独投资设立了乙、丙两家有限责任公司，分别出资3万元，首期出资为20％，并计划在2年内出资缴清。设立行为经过工商部门的要求进行了改正后该公司成立，3月份，丙公司和丁公司进行了一笔20万元的交易，拖欠货款，丁公司的律师经过调查发现，这笔交易是由甲公司进行操纵之下，利用丙公司的名义进行的。问：

（1）乙、丙两家一人公司的设立有何违法之处? （2）就债权丁公司如何维护自己的利益? （1）一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。甲公司的注册资本应当为10万元；并且实行法定资本制，必须一次全部缴清。因此，出资错误；一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司；另外，该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。但是法人除外，一家股份公司同时设立两家有限公司，并不违法。

（2）一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担

连带责任。因为，由甲公司操纵丙公司，显然导致丙公司的人格在这笔交易中不独立，因此丁公司可以起诉请求人民法院在该个案中否定丙公司的人格，由甲丙两家公司承担连带责任。

20、A企业为国家授权投资的机构出资设立的国有独资有限责任公司。公司因无股东会由董事会行使股东会的部分职权。董事会成员有4人，全部是国家投资的机构任命的干部董事会决定董事长张某兼任另一有限责任公司的总经理。该企业于2005年12月参与投资一子公司，该公司在河北衡水，为一有限责任公司。企业对此子公司投资1000万元，该子公司自有国有资产2000万元，加上公司投资全部资产为3000万元。在某一大型投资活动中，该子公司投入资金2000万元，再加上从银行的贷款l000万元。由于投资决策失误，该子公司的资本无回，全部亏损3000万元，被申请破产。该子公司在上级主管部门申请下提出和解协议，要求进行整顿。在整顿期间该子公司决定放弃原母公司对其的欠款50万元，并且将自己的一些设备无偿转让给母公司。债权人知道后向法院申报，要求终结该企业的整顿，宣告其破产。 问：

（1）该国有独资公司董事会的组成在哪些方面违反了公司法的规定?（2）该国有独资公司是否应对河北衡水子公司的全部债务承担连带责任?为什么?

（3）债权人的申请能否得到法院的支持?为什么? （4）子公司无偿转让给母公司的设备应如何处理?（5）子公司破产应适用哪一部立法?为什么?

（1）首先，国有独资公司设董事会，董事每届任期不得超过三年。董事会成员中应当有公司职工代表。董事会成员由国有资产监督管理机构委派：但是，董事会成员中的职工代表由公司职工代表大会选举产生。本案件中，该国有独资公司董事会没有职工代表；董事长兼任其他有限公司的总经理必须经过国有资产监管机构的同意。

（2）公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担独立责任。本案件中对衡水子公司的债务不承担连带责任，应当以出资承担有限责任，因为该子公司为独立人格的法人。

（3）法院应当支持，因为企业在破产整顿期间进行了破产无效行为，应当停止整顿，直接进入破产清算程序。

（4）由清算组作为权利主体主张追回，列入破产财产。因为在清算阶段，由清算组代表破产企业行使企业权利。

（5）国有企业的破产应当适用企业破产法。

21、国有企业火炬化工厂与另外一国有企业火星化工原料厂决定共同作为发起人，改建股份有限公司。股份有限公司章程规定公司注册资本为人民币5千万元。火炬化工厂以厂房、机器设备和土地使用权出资，经评估作价400万元；火星化工原料厂以原料及厂房出费，经评估作价200万元；另外，火炬化工厂还以本厂的商标及专利技术出资，经评估作价1100万元，该专利技术并非高新技术。公司将以募集方式设立，除了发起人按规定认购的股份以外，其余股份准备向社会公开募集。试分析：

（1）发起人是否符合法定人数?（2）公司注册资本是否符合法定最低限额?（3）发起人的出资是否符合法律规定?（4）股份的公开募集是否符合《公司法》的规定?

（1）发起人符合法定人数。《公司法》第七十九条：设立股份有限公司，应当有二人以上二百人以下为发起人，其中须有半数以上的发起 …… 此处隐藏：2715字，全部文档内容请下载后查看。喜欢就下载吧 ……