经济法理论研究的起点和路径

经济法

经济法理论研究的起点和路径

徐晓松

引言

转型期社会经济变革对法律的影响激发了中国经济法学者对理论研究的反思。通过对研究现状的分析，寻找新的思路和方法，进而使理论研究在现有基础上有一个大的突破，构成了反思的主旋律。其中，李曙光教授的《经济法词义解释与理论研究的重心》一文(以下简称“李文”)受到学界关注。

“李文”提出，对政府“管制”及“管制度”的研究是目前中国经济法理论研究的重心。笔者认为，这一观点对中国经济法理论研究思路的拓展具有重要价值，但受主题所限，“李文”尚未论证以下问题：对政府“管制”及其“程度”的研究究竟与经济法具有何种联系，以至这一研究思路的改变会影响经济法理论研究方法以及开拓研究视野，并最终能够将现有研究引向深入?在“中国法学会经济法学研究会2003年年会暨第十一届全国经济法理论研讨会”以及2005中国社会科学院法学研究所主办的“科学发展观与法制建设研讨会”上，笔者提交的两篇论文曾对类似问题进行过探讨。在此，愿以一己之见求教同仁，以共同促进中国经济法理论研究。

本文认为，管制(监管)与法律的互动，不仅确立了政府管制(监管)在经济法理论研究中的重要地位，而且直接导致管制(监管)的研究将对经济法基本理论问题的探索产生最为重要的影响。对这一命题的论证将从如下三个方面展开：第一，管制与法律的密切联系决定了有关政府管制(监管)的研究是经济学与法学的交叉地带;第二，作为国家干预重要方式的政府管制(监管)及其与法律之间的互动关系决定了经济法理论研究的逻辑起点和基本路径;第三，作为基础性研

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究，从管制与法律互动的角度，政府管制(监管)的研究将对经济法有关国家适度干预的边界、经济法律的内在结构以及中国经济法体系框架构建等基本理论问题的研究产生重要影响。

一、政府管制(监管)：经济学与法学研究的交叉地带

“李文”所使用的“管制”一词源于英文“regulation”，是管制(监管)经济学的基本范畴。尽管也使用了类似的表达方式(如政府规制)，但由于学科领域的差别，到目前为止经济法学界的主流研究尚未使用这一概念。因此，将政府管制(监管)作为经济法理论研究的重心，首先必须回答的是：这一概念如何可以被移植到经济法学的研究中?

在“regulation”的诸多翻译中，使用频率最高的主要有“管制”、“监管”及“规制”等。从使用情况看，三种翻译方式程度不同地反映了学者本人对“regulation”的理解。例如有经济学者认为，“管制”更多地适用于政策性讨论，“监管”则表示市场经济体制下基于法律规则的管理，而为大多数经济法学者使用的“规制”更侧重于管制法律表现形式。上述区别是否具有实质意义?笔者认为，通过对经济学界有关“regulation”不同定义的比较可以得出否定的答案。

什么是管制?维斯卡西(Viscusi)认为，政府管制是政府以制裁手段对个人或组织的自由决策的一种强制性限制，政府的主要资源是强制力，政府管制就是以限制经济主体的决策为目的而运用这种强制力。丹尼尔·F·史普博(Daniel.F.Spulber)认为，政府管制是行政机构制定并执行的直接干预市场机制或间接改变企业和消费者供需决策的一般规则和特殊行为。而植草益认为，政府管制是社会公共机构依照一定的规则对企业的活动进行限制的行为。萨谬尔森则写道，“为了控制或影响经济活动，政府可以用刺激或命令的办法。市场刺激，例如赋税或支出方案，可诱使人民或厂商按政府的意志行事。政府也可以简单地命令人们去从事某项活动或停

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止某项活动。后一种做法是管制的职能，即指挥或控制经济的活动。管制包括政府为了改变或控制经济企业的经济活动而颁布的规章或法律”。

就上述概念比较而言，大部分学者认同，管制(监管)是一种直接针对企业及其行为的国家干预方式，而另一些学者则认为，管制(监管)包括所有由行政机构制定并执行的国家对市场经济的直接干预和间接干预，即管制(监管)可以从狭义和广义两方面理解。尽管如此，上述定义的以下共性还是显而易见的：首先，管制(监管)是市场经济背景下政府对市场主体自由决策的强制性限制，管制(监管)是市场经济的产物，这是政府管制(监管)与计划经济体制下政府管理的根本区别;其次，管制(监管)行为以国家强制力为后盾，由政府机构依照一定的法律法规(规则)进行。在这个意义上，可以说法律规则是政府管制(监管)权产生的依据，也就是说，政府管制(监管)权的范围及权力行使程序以及由此产生的管制(监管)主体与被管制(监管)主体之间的关系受到相关法律法规的调整和规范。因此笔者的结论是，“regulation”既包括管制(监管)政策，又包括为实施管制(监管)而制定的法律和法规，在与法律密切联系的层面上，“管制”、“监管”与“规制”并无本质区别。

正是由于包含了管制(监管)政策以及为实施管制政策而制定的法律，对管制(监管)的研究形成了经济学与法学的交叉。这一点，在经济学界的研究中得到了充分的体现。如在定义中所体现出来的管制(监管)与法律之间的密切联系，在经济学界对管制(监管)原因的研究成果中被进一步体现出来。

政府管制(监管)的弊端使得经济学界研究的一个重要方面是对其产生原因的探讨。在对文献的检索和阅读中，笔者发现，在经济学家的视野中，政府管制(监管)是与私人诉讼并列的一种社会控制手段。例如由美国哥伦比亚大学法学院的卡塔琳娜·皮斯托(Katharina·pistor)和伦敦经济学院的许成钢合作完成、并引起欧美法律和经济学界以及实务界广泛关注的《不完

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备法律》一文，在对金融市场监管原因的分析中认为法庭和监管者是国家对金融市场进行控制的两种手段，因此将二者并列进行比较：“在不完备法律下，对立法及执法权最优分配的分析，集中于可能作为立法者的立法机构、监管者和法庭，以及可能作为执法者的监管者和法庭”。而詹科夫(Djankov)等人的研究也证明，社会对商业生活的“控制策略主要有四种类型：市场竞争秩序、私人诉讼、监管式的公共强制，以及政府所有制。其中，政府对私人的控制权力依次递增。对于商业生活的这四类控制策略不是完全互相排斥的：在同一市场中，竞争秩序、私人诉讼和政府监管可以同时并存”。由上我们可以看出，尽管受学科领域的局限，经济学者没有直接研究管制(监管)所带来的法律结构变化，但他们主要从成本分析角度对管制(监管)所进行的研究已经表明，他们不仅注意到了传统民事法律救济手段的弊端，而且将某些场合中管制(监管)的产生看作是对这一弊端防范的一个结果。而将监管者与立法机构和司法机构并列作为立法者及执法者的研究角度，就更加清楚地表明，经济学者已经将管制(监管)的法律看作是与民事法律并列的现代市场经济法律制度体系的组成部分。

基于此，笔者认为，管制(监管)并不是如同大多数法学研究者通常所理解的那样是一个纯经济学概念。不仅如此，经济学界在研究中对管制(监管)法律的涉足，还反映出管制(监管)与法律之间的互动关系。正如罗纳德·科斯教授所言：法律体系运转如何影响经济体系的运行?不同国家在不同时点采用不同的法律体系会产生哪些不同影响?如果同一国家采用不同的法律体系，影响又会有什么不同?采用不同类型的监管(法律)，会产生什么不同的结果?

二、管制(监管)与法律的互动：经济法理论研究的逻辑起点和基本路径

经 …… 此处隐藏：2968字，全部文档内容请下载后查看。喜欢就下载吧 ……