论京族海域使用习惯法与现行海域使用权制度的冲突和调适

京族是我国唯一的海洋民族,世代从事海洋渔业生产,形成了海域使用习惯法。《海域法》出台后,国家以海域使用权制度调整全国的海水养殖业。京族海域使用习惯法与我国海域使用权制度存在的冲突,应实现习惯法与现行制度的调适,完善我国海域使用权制度。

第2 6卷第 5期V0 . 6 No 5 12 .

钦州学院学报 J RN NZ l N V RST OU AL OFQI rOU U I E I Y

21年 1 01 0月O t . 0l c. 2 1

论京族海域使用习惯法与现行海域使用权制度的冲突和调适王小龙，田俊雄，吴京日(中央民族大学法学院，北京 10 8 ) 0 0 1

[摘

要]京族是我国唯一的海洋民族，代从事海洋渔业生产，成了海域使用习惯法。《 世形海域法》 出

台后，国家以海域使用权制度调整全国的海水养殖业。京族海域使用习惯法与我国海域使用权制度存在的冲突，实现习惯法与现行制度的调适，应完善我国海域使用权制度。 [关键词]京族； 海域使用习惯法；海域使用权制度[中图分类号]D 2 . 926[文献标识码]A [文章编号] 17 8 1 (0 1 0 0 0 0 6 3— 34 2 1 )5— 0 5— 5开放以后，家开始重视对海洋国土的开发。为国

一

、

传统与舶来：族海域使用京

了给海洋国土的开发创设法律保障，国开始引我进西方的海域使用制度。对于中国而言，域使海用权制度是一个舶来品。

习惯法与“域使用权制度”海历史上我国大多数民族都以耕田种地、养 蓄牲畜为业，地是其得以生存和发展的母体。由土于历史和地理等诸多原因，族人民选择了海域京作为其生存和发展的母体，从事渔业生产为生。以 在长期的生产实践中，族渔民形成了独具特色 京的海域使用习惯法。传统习惯法认为，域是海 海神赐予京族先祖的，该属于全体族人。京族最应重要的民族节日就是族人感激海神恩赐和祖宗传 承的哈节。在京族地区，村各户依照继承法则各或乡约民规的方式，期固定占有和无偿使用专 长用海域。然而，0 6年当地海洋局的一张出让海 20域使用权的公告引起了事情的变 4。 - 1=海域使用权是海域使用权制度创设的一项权利。海域使用权制度起源于西方，西方现代海 是

海域使用权制度的核心是海域的确权和有偿使用。2 0 0 2年，国人大常委会通过了《海域使全

用管理法》确

立了海域归国家所有，位和个人，单可以有偿使用海域的法律模式。《海域使用管理 法》出台以后，学术界引发了许多争论，别是在特在 20 0 7年《中华人民共和国物权法》立法前，各派学者纷纷探讨是否应该把海域使用权写进物权法。争论的问题主要有两个：一是海域使用权第的性质问题，二是海域使用权与“业权”、第渔 养殖权的关系和权利归置问题。理论上的争议往往

是由于涉及现实中的利益。海域使用权的性质问题和它与“业权”、殖权的关系决定了海域使渔养

用者权利的范围和保护的方式。按照现行《域海使用管理法》的规定，海者并没有海域的所有用权，是可以通过申请、标、卖等的方式取得而招拍海域的使用权。

域管理法治化的产物。由于我国历史上长期不重视海洋国土，海域使用基本上没有形成系统的对管理方法，没有上升成为一种法律制度。改革更[收稿日期]2 1— 9— 6 0 1 0 0

[金项目]北京市大学生科学研究与创业行动计划项目：基京族渔民海域使用权现状调查与思考( E 20 1 0 ) B U 09 1 7。 0[作者简介]王小龙( 9 8 )男( 18一，京族 )广西钦州人，,中央民族大学法学院 20 0 8级本科生；田俊雄 (9 1 )男， 19一， 安徽合肥人，中央民族大学法学院 2 0 0 9级本科生；京日(9 0一，朝鲜族 )吉林延吉人，吴 19 )男(,中央民族大学法学院 2 0 09级本科生。①我国法律没有确认“渔业权”的概念和地位。学术界的研究探讨另当别论