土地承包经营权抵押的路径分析(新)

按照农村土地承包经营权去功能化、强财产化的基本思路,提出破解影响土地承包经营权抵押的功能性障碍和财产性障碍的具体措施,为我国土地承包经营权抵押开禁探索可行路径。

农村土地承包经营权抵押的路径分析

——以去功能化和强财产化为核心

Analysis Of The Path To The Mortgage Of Rural Land

Contractual Management Right ——to weakening the social security function and strong property as the core

李红宇①

内容摘要：按照农村土地承包经营权去功能化、强财产化的基本思路，提出破解影响土地承包经营权抵押的功能性障碍和财产性障碍的具体措施，为我国土地承包经营权抵押开禁探索可行路径。

关键词：农村土地承包经营权 抵押 路径

Abstract: According to the idea that rural land contractual management right weakens the social security function and strengens property right, this paper puts forward specific measures to solve disorder of function and property of land contracted management right, and provides a workable way to solve the mortgage of land contracted management right.

Key words:land contracted management right , mortgage, way.

农地提供了人类赖以生存发展的物质基础。随着商品经济（市场经济）的发展，私有农地成为交易的对象，具有了货币价值；而以公有制为基础的农地，则随着所担负的社会保障功能的逐渐剥离以及农地流转，其独立的财产品格逐渐显现，特别是土地使用权越来越具有独立财产属性。这时，农地产权因其客体的不同而区分为两种财产权：即以农地实物为客体的使用权和以农地货币价值为客体的价值权。在以农地作为债权担保的中，债权人看中的不是农地使用功能，而是

按照农村土地承包经营权去功能化、强财产化的基本思路,提出破解影响土地承包经营权抵押的功能性障碍和财产性障碍的具体措施,为我国土地承包经营权抵押开禁探索可行路径。

农地自身所具有的潜在的货币价值或资本价值，是其价值权。而农地货币价值是通过农地交换（包括收益物交换）实现的，交换的前提是经营权人能否支配土地，进而言之，就是农地产权能摆脱附加在其上的各种身份和社会保障功能，回归到纯粹的经济属性。

在我国，农户的土地承包经营权除了被赋予土地利用和土地上权利流通的功能外，更多地被附加了本应由社会承担的就业、养老、稳定农村经济组织和保障国家粮食安全等功能，而担负了更多社会功能和各种身份的土地承包经营权，其流动性差财产价值不高，这是当前我国农村土地流转难、抵押难的问题所在。因此，降低土地承包经营权的社会保障功能并同时增强土地承包经营权的财产功能，是实现土地承包经营权流转、抵押的关键。

一、弱化土地承包经营权的社会保障功能——土地承包经营权的去功能化 弱化土地承包经营权的社会保障功能，就是将不应由农村土地承包经营权所承载的社会保障功能剥离出来，转移到其他替代的载体和平台建设中来，是土地承包经营权去功能化的过程。笔者认为，这一过程，是通过确立和丰富集体经济组织成员权内容，通过成员权和社会保障权的联姻，达到逐步剥离土地承包经营权社会保障的功能。具体包括以下三个不可或缺的方面：一是从法律上明确规定集体经济组织成员权①是基于集体社员身份的依法取得，而非依土地承包经营权取得。《中华人民共和国农村土地承包法》和《中华人民共和国物权法》并未明确什么是集体经济组织成员权、它有哪些内容、与土地产权的关系，等等。成员权是基于社员身份取得还是基于土地承包经营权取得，会产生不同的法律后果。若基于社员身份取得，则不论土地承包经营权是否存在、流转，均不影响其身份的得失，其就可依据其身份获取集体经济组织的利益和承担相应的义务。若基于土地承包经营权取得，则土地承包经营权确权、流转即意味着成员身份的确立、变更，集体经济组织成员将处于不断的变化之中。当土地承包经营权携带成员权去流转，则受让方如城市居民等，可以基于成员权主张享有宅基地使用权、集体组织剩余利益分配权或集体经济事务的参与权，这就会破坏以家庭承包经营为基础的农村土地经营体制，动摇集体经济的根基，危及到集体经济组织稳定。考察①参见余秋梦、陈家泽：固化农村集体经济组织成员权的理论思考.财经科学，2011，（11）；陈焱等：股份合作制土地流转中农村集体成员成员权的保障.安徽农业科学，2010，（28）。

按照农村土地承包经营权去功能化、强财产化的基本思路,提出破解影响土地承包经营权抵押的功能性障碍和财产性障碍的具体措施,为我国土地承包经营权抵押开禁探索可行路径。

农村集体经济组织的来源，发端于农业合作化运动和人民公社运动的农村集体经济组织，实际上是根据户籍制度和地缘边界来识别和确定农民的归属，因此，集体经济组织成员权是基于社员身份的原始取得，而不是基于土地承包经营权的继受取得。二是把成员权作为享有公共服务和社会保障的前提和基础，为土地的身份属性松绑。集体经济组织成员身份是农户成为该村村民的基础，基于集体成员身份而应享有包括中央政府、地方政府、本村给予农户的各种基本社会保障、福利和补贴，这种保障和补贴是通过法律、政策或组织章程的规定而取得，并随着国家、地方和本村集体经济组织实力的增强而逐渐加强，该项保障、福利、补贴与农户有无承包的土地或承包的土地数量、质量无关。过去那种将提供基本养老、基本医疗、义务教育等基本社会保障功能转嫁给集体经济组织、农户或以剥夺农户的土地承包经营权等来换取各种社会保障的做法，无疑是对农户生存权和发展权的一种剥夺，应该禁止。三是集体经济组织成员权所能获得的物质保障以能够满足成员的基本生存需要为限，过与不及，均不可取。集体经济组织成员权带来物质利益是适度的，当集体经济组织成员所能获得的物质利益能够满足成员的基本生存需要时，则以土地承包经营权作为农民基本社会保障功能的制度设计，就丧失了存在的社会基础，土地承包经营权就获得了解放，进而可能成为一种真正的财产，可具有普通财产的价值属性和融资功能。但是，基于成员权带来的物质利益是适度的、必要的，不能以损害农村集体经济发展和破环以家庭承包为基础统分结合的农村基本经营制度为代价，不能成为农户怠于劳作的理由，当然，这个物质利益可获得性因农户所在的不同地区区位和当地经济发展水平的不同而有所区别。总之，集体经济组织成员权是集体经济组织成员依照法律和章程规定对集体经济组织的权利和义务，是一种参与利益分配和决策的期待权，其既可通过成员与组织的共同行为或单方行为来实现利益，也可通过法律或政策的直接规定而无偿取得。

二、补强土地承包经营权的财产功能——土地承包经营权的强财产化 解决了土地承包经营权去功能化问题，并不意味着土地承包经营权就能流转、抵押、投资、入股，还应解决土地承包经营权的排他性和可交易性问题，因

按照农村土地承包经营权去功能化、强财产化的基本思路,提出破解影响土地承包经营权抵押的功能性障碍和财产性障碍的具体措施,为我国土地承包经营权抵押开禁探索可行路径。

为土地权利的排他性与流转性的创设是土地资源高效利用的充分必要条件①。补强土地承包经营权的财产功能，就是通过土地承包经营权物权化和增强其流转能力来实现其权利 …… 此处隐藏：4893字，全部文档内容请下载后查看。喜欢就下载吧 ……