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国有企业公司治理与党建

国有企业公司治理与党建

◎国有独资和全资公司董事会除均应有职工代表外，还提出了外部董事应占多数，加强外部董事队伍建设。强化董事会和董事的考核评价和管理。

◎《国务院办公厅关于加强和改进企业国有资产监督防止国有资产流失的意见》要求国有企业的审计部门对董事会负责，而不是对经理层负责。并且要求董事会审议和批准企业的年度审计计划和重要的审计报告，增强董事会运用内部审计规范运营、管控风险的能力。

◎《国务院办公厅关于进一步完善国有企业法人治理结构的指导意见》则要求国有企业董事会设立三个专门委员会：提名委员会、薪酬与考核委员会、审计委员会，职责定位为董事会的咨询机构。其中薪酬与考核委员会、审计委员会的组成人员应由外部董事组成。

◎与公司法的一般性规定不同，在国有企业的公司治理中，党组织是公司治理的法定主体，并且通过公司章程这一“宪法性”文件加以实现。

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一、国有企业公司治理主体及机制

(一)股东会

1、国有独资企业

国有独资企业(含国有独资公司和国有法人出资设立的一人有限责任公司)不设股东会，由出资人行使股东会职权。对董事会实现规范运作且外部董事占多数的国有独资企业，出资人可授权董事会行使股东会的部分职权。

2、混合所有制企业

混合所有制企业坚持同股同权、同股同责、同股同利，国有股东按照有关法律及公司章程等规定，对股权多元化企业履行股东职权。股权多元化企业的国有股东依法委托代表参加企业股东会会议，受托代表必须根据国有股东的授权发表意见并参与表决。对国有控股企业，国有股东委派或推荐的董事、监事在企业董事会和监事会中要占据多数，在企业法定代表人和外派财务总监等关键岗位人员配置方面要体现话语权，在公司章程及股东会议事规则中要体现和落实国有股东的控制权，同时要依法保障其他中小股东合法权益。对国有参股企业，国有股东以所持股权比例及公司章程有关规定，委派或推荐董事、监事、财务总监等产权代表，并通过完善公司章程或各项制度设计，防止其他股东侵害国有股权益。

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各级出资人或股东委派的董事、监事等产权代表，按照法律法规、公司章程和有效授权履行职权，对出资人或股东负责，不得损害国有权益。国有独资企业董事会和监事会定期向出资人提交工作报告，并接受出资人的考核和评价。股权多元化企业中代表国有股东权益的董事、监事、财务总监等产权代表，要定期向国有股东报告履职情况，国有产权代表在履职过程中涉及的重大事项，应及时同国有股东进行沟通，充分听取意见，并在议事和表决过程中，体现国有股东意志。国有产权代表对发现的其他股东或企业可能侵害国有股东权益的行为，应及时报告国有股东，维护国有权益。

(二)董事会

国有企业董事会建设不仅是国有企业建立现代企业制度的重要标志，也是国有企业公司治理规范化的重要因素，更是一直以来国有企业改革的重点、难点和焦点。一方面，董事会建设是公司法下“信托”理论的重要载体，是所有者和经营者分离的必然结果;另一方面，公司治理的核心就是“三会一层”的制度建设和衡平运转，而董事会作为公司的决策机构(《民法总则》则将其界定为执行机构)，不仅是股东会的信托承载，也是经营层的权力基础，也是监事会的平行机构;同时，起始于1992年的国有企业改革，一直致力于现代企业制度的建设，但时至今日仍然有部分国有企业未有完成公司制改造而游离于《公司法》之外。即便在改造后的公司制国有

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企业中仍有部分企业尚未建立董事会，或者虽名义上有董事会却未有实质运作，甚至是仅有董事长、却没有其他董事会成员的怪局。这也是新一轮国有企业改革明确将董事会建设作为重心的原因。

1、国资监管语境下的国有企业董事会建设

基于立法法理，公司法作为商事普通法，对国有企业的规制属于一般性和原则性的规定，而更多的则是由国有企业的特殊法来加以规制和规范的。

(1)国资监管的立法体系

《企业国有资产法》是国资监管的第一部也是唯一的基本法，《企业国有资产监督管理条例》则是国资监管的立法核心，并纵向和横向“链接”了其他各个繁杂的法律、法规、规章、规范性文件。

纵向是指包括了国家层面、地方层面、部门层面的垂直“立法”结构，横向则是按照国有企业或国有资产所可能涉及的业务、管理、监督、评价等模块进行的针对性或交叉性立法，如法律层面的《预算法》、《资产评估法》，行政法规层面的《国有资产评估管理办法》、《国有企业监事会暂行条例》，部门规章层面的《国有企业及国有控股企业领导人员任期经济责任审计暂行规定》、《企业国有产权交易操作规则》、《企业国有资产交易监督管

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理办法》等。

(2)国资监管法律规范对国有企业董事会的基本规定

国资监管相关法律规范对于国有企业董事会建设的规定主要包括对于董事、监事、高级管理人员的任职条件进行特殊规定、扩大和细化了董事兼职的禁止和限制、规范履职行为、规范关联交易、细化了国有企业董事的法律责任、规定了国有企业董事的任职禁入、针对特别类型国有企业的董事会建设专门出台规范性文件。

(3)国资监管法律与改革政策的混合

十八届三中全会以后，国有企业改革政策及文件先后密集出台，基本完成了中央确定的“1+N”制度体系。但在这些制度建构的过程中，既有部门规章，也有政策性文件;不仅有党的政策性文件，也有各级党委和政府联合发布的政策性文件。从而体现出了法律规范与政策性文件双轮驱动的结构，表现为国资监管法律规范与国有企业改革政策的并行甚至混合的特殊形态。比如国务院国资委《中央企业违规经营投资责任追究实施办法》、三部门联合发布的《上市公司国有股权监督管理办法》，甚至河南、上海等地制定的混合所有制改革操作指引，尽管毫无异议是一种法律规范性文件，但也更毫无疑问地带有浓厚的政策性文件属性。

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2、新一轮国企改革语境下的国有企业董事会建设

十八届三中全会开启了新一轮的国企改革，以2015年8月24日发布的《中共中央、国务院关于深化国有企业改革的指导意见》为引领的国有企业改革文件和法律规范体系，对董事会建设做出了更体系化的规定。

《中共中央、国务院关于深化国有企业改革的指导意见》作为最高指导文件，在完善现代企业制度部分，将“推进董事会建设”作为“健全公司法人治理结构”的“重点”，要求充分发挥董事会的决策作用。

(1)明确董事会的决策地位和新的国企公司治理结构

提出了新一轮改革下公司治理中，“董事会决策作用、监事会监督作用、经理层经营管理作用、党组织的政治核心作用”，不仅明确了董事会的决策地位，也提出了新的公司治理关系。

但在《民法总则》中，把营利法人的“董事会”定义为执行机构，这与公司法意义上的决策机构相悖，而且与经理层的属性定位也存在冲突。并且，在法人的“一般规定”部分，《民法总则》将法人的董事或者理事成员界定为“清算义务人”，设定了清算义务。不过，在但书部分又规定“法律、行政法规另有规定的，依照其规定”，在公司法领域内，有限公司的全体股东和股份有限公司的董事会是清算义务主体。

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(2)强调董事会的内部制衡安排

国有独资和全资公司董事会除均应有职工代表外，还提 …… 此处隐藏：8594字，全部文档内容请下载后查看。喜欢就下载吧 ……