企业并购中需要解决的问题

法律,经济法,论文

企业并购中需要解决的问题
作者：薛爱娟
一、问题的提出
在对企业并购行为进行规范化与法制化，确保实现企业并购对国家、社会、企业的意义和作用的实践中，要考虑的问题很多，有关企业兼并、并购的论文中也已有许多阐述。笔者认为，就当前我国企业并购实践看，至少以下几个问题是比较突出也是需要尽快解决的。
（一）并购中政府不适当的干预问题
我国企业并购借助于行政行为而兴起，这决定了企业并购过程中，政府的行政行为对并购的成败起着关键的作用。企业并购的实践中，由政府用“拉郎配”的方式强行包办企业并购，使得优胜劣汰的并购搞成了“均贫富”的手段，这种并购带来许多弊端：（1 ）政府经济职能与非经济职能的混同，导致企业并购的行政性垄断，削弱了优势企业的竞争实力和发展势头；（2）政府的干预行为违背市场规律， 不利于资源的优化配置；（3）政府实际上成为企业经营亏损的补贴者， 不利于企业的自我约束；（4）导致一些先进企业背上劣势企业的包袱， 经济效益严重下降；（5）优势企业害怕并购劣势企业，没有并购的动力。
（二）产权不明晰和无形资产的处置不正确问题
就程序而言，企业并购的前提和难点是清产核资、界定产权和评估资产。（注：引自侯作前韩成峰《浅议企业并购中无形资产的处置》，载于《山东法学》1999年第1期）在我国， 产权不明晰给企业并购增加了难度，并会造成的并购后各方利益冲突。产权理论告诉我们：“如果产权明晰，合作的概率则大，而如果产权模糊，达成协议的可能则小。（注：转引自郭富青《论我国企业兼并的规范化与法制化》，载于《法律科学》1997年第4 期）我国全民所有制的财产在理论上和法律上归国家所有，事实上由企业经营管理。从并购方看，由于所支付的产权转让费的构成比较复杂，其中有企业自有资金、技术改造资金等，又有银行贷款与发行股票和债券募集的资金。按现行法律规定这些资金的所有权属国家所有，但按经济理论，企业自有资金是分得的经营利润的一部分，如果把用这部分资金购买的产权等同于国有资金购买的产权，优势企业就不愿去并购劣势企业。
正确分析和界定企业资产，科学、准确
地评估资产，合法公正地处置资产，对发挥企业并购对国家、社会、企业的作用有着重要的意义。但在资产评估和处置中，并购双方只重视实物形态的资产，工业产权和其它无形资产常常被忽略。
无形资产评估中突出的问题是评估不科学、不准确，任意性大，具体表现为：第一、“政出多门”，割据现象严重。第二、方法

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不科学。一些评估单位不分对象和目的只用一种方法，或错用评估方法。第三、非国有无形资产的评估是空白。1991年颁布的《国有资产评估管理办法》是针对国有资产的，而非国有企业的无形资产评估无相关规定。
无形资产处置中的主要问题是：无形资产在投资时，往往估价过高和违法处置，如把商誉、管理等无形资产都拿来作投资：而无形资产在转让买卖时又常常估价过低和严重流失。尤其是并购中离开企业的业务骨干，他们带走了有关信息和资料，易造成商业秘密、供销网络、管理等无形资产的损失。一般来说，被并购企业的商标等在并购后常被闲置不用，这也是资产的变相流失。
（三）外商大规模并购我国企业的问题
自90年代以来，外商直接投资并购中国企业已成为外商对华投资的一种新倾向。这一倾向对我国经济发展造成的影响，既有正面的，也有负面的，但从我国长期经济的发展来看，可能会产生以下负效应：
1、我国民族工业的市场资产被外商挤占。 随着外商直接投资并购我国企业数量的激增，我国部分产业已出现为外商控制和垄断的趋势。尤其值得注意的是，相当一部分外商借并购国有企业之机，正在打入我国政府限制外资进入的重要行业，如商业、交通业、运输、房地产开发等，这种状况持续下去，会对我国民族工业的发展造成极大的冲击。
2、国有资产的大量流失。正如前文所述， 由于我国资产评估缺乏制度保障，因而评估和处置中难以做到科学化、规范化。外商并购国有企业时，有相当一部分企业未对国有资产进行评估，而有的则高值低估。这极大地损害了国家的利益。
3、阻碍我国获得国际先进技术。 大多数国有企业引进外资的主要目的之一，在于获得先进设备与技术。但要获得先进技术需要我国能吸收和掌握该技术和设备。如果该技术只是随着外国企业生产规模的扩大从该国进入我国，但仍为该国企业所控制，我国不能掌握其核心系统，也不能自主地支配该技术，则该技术不能视为已被我国获得。
（四）被并购企业的职工安置问题
被并购企业职工安置是企业并购发展的最大障碍。（注：参见郭富青《论我国企业兼并的规范化与法制化》，载于《法律科学》1997年第4期）为了
降低企业并购可能引起的社会震荡， 维护稳定的社会秩序，政府会对并购活动进行干预，要求并购方对被并购企业的职工进行妥善安置。企业并购双方在签订协议时往往将职工安置作为谈判的首要条件。对于并购企业来说，被并购企业的亏损是有限的，但离退休工人负担是无限的，而对于一些无技术、文化素质不高的工人要

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进行安置也是一个大负担。这样并购企业会觉得并购不如自己新办好而打消并购念头。被并购企业的职工安置也加大了并购后劳动力资源优化组合的难度。
二、问题的解决
解决企业并购中出现的以上问题，真正发挥企业并购对国家、社会、企业的作用，需要建立企业并购的法律体系。
我国现有企业并购立法存在如下缺陷：1、散乱、不系统， 缺乏体系效率；2、效力层次低；3、内容不完备，法律漏洞多。（注：参见侯怀霞钟瑞栋《企业并购立法研究》，载于《中国法学》1999年第2 期）笔者认为，我国企业并购的法律体系主要应包括以下内容：
第一、制定《企业并购法》。《企业并购法》是调整企业并购的“根本大法”，它应在现行《兼并办法》的基础上有重大突破。它主要应包括以下内容：1、企业并购的宗旨、原则、政府在并购中的职权、 职责；2、并购方、被并购方的资格和范围及各自的权利、义务；3、并购程序；4、并购中的资产评估、产权归属、收入归属、财政税收管理；5、被兼并方的职工安置；6、财政、税务、劳动、人事、审计、工商、司法、银行等部门的协调、杠杆职能；7、涉外并购中的法律适用等。
第二、完善企业法对企业并购的规制。《全民所有制工业企业法》只对企业合并的批准、合并时的债权、债务清理、合并的登记作了笼统性规定，操作性不强。因而有必要在修订该法时，把有关并购的规范具体化。《公司法》在涉及企业并购问题时也有遗漏，在修订《公司法》时应增设公司之间的控股式兼并和吸收股份式兼并的条款。此外还应注意《公司法》与《证券交易法》的衔接问题。在市场经济中，企业并购多运用证券交易手段，企业并购市场与证券交易市场的关系越来越密切。企业产权高度证券化，在证券市场上，企业之间的并购以争夺控股权的方式展开。因此，这种证券化的并购既要符合《证券交易法》的规定，又要遵循《企业并购法》的有关规定。
第三，完善规范并购行为方面的法律。对并购行为规范是《合同法》、《证券法》、《产权交易法》、《反垄断法》和《反不正当竞争法》的共同任务。而我国在这方面的法律很不完善，许多领域甚至处于无法可依的状态。因此，急需加紧这方面的立
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