什么是正当防卫,打架斗殴中的反击算不算？

什么是正当防卫，打架斗殴中的反击算不算？

33岁的罗某来自江西，在温岭大溪镇某厂打工。因为上完厕所经常不冲，罗某一次被忍无可忍的两名室友教训，最终，他为了维护“自身权利”将一名室友砍伤。日前，罗某因涉嫌故意伤害罪，被温岭市公安局刑事拘留。但在审讯过程中，罗某却不愿承认自己的错误，他是这么说的：我这属于正当防卫，他们人多势众，我要是不这样出手，会被他们活活打死！民警是这么回的：遇到不法侵害应该寻求多种解决办法和救济途径，比如大声求助、报警、迅速避开等，以暴制暴是没有其他办法的情况下最后采取的方式。而对于打架互殴行为，双方均有加害对方的用意，如果伤情达到刑法规定的伤势时，均可以构成故意伤害类罪，所以互殴过程中一般是不存在正当防卫的！

什么是正当防卫么？

从概念入手，正当防卫，指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取对不法侵害人造成或者可能造成损害的方法，制止不法侵害的行为。

那么，哪些属于正当防卫？

它应该符合五个条件：

正当防卫所针对的，必须是不法侵害;

必须是在不法侵害正在进行的时候;

正当防卫所针对的、必须是不法侵害人;

正当防卫不能超越一定限度;

对不法侵害行为人，在采取的制止不法侵害的行为时，所造成损害的行为。

正当防卫的误区是？

以下10种行为不属于正当防卫：

1、打架斗殴中，任何一方对他人实施的暴力侵害行为。两人及多人打架斗殴，一方先动手，后动手的一方实施的所谓反击他人侵害行为的行为，不属于正当防卫。

2、对假想中的不法侵害实施的所谓“正当防卫”行为。不法侵害必须是在客观上确实存在，而不是主观想象的或者推测的。

3、对尚未开始不法侵害行为的行为人实施的所谓“正当防卫”行为。

4、对自动停止，或者已经实施终了的不法侵害的行为人实施的所谓“正当防卫”行为。

5、不是针对正在进行的不法侵害者本人，而是无关的第三者的所谓“正当防卫”行为。

6、不法侵害者已被制伏，或者已经丧失继续侵害能力时的所谓“正当防卫”行为。

7、防卫挑拨式的所谓“正当防卫”行为。即为了侵害对方，故意挑逗他人向自己进攻，然后借口正当防卫加害对方。

8、对精神病人或者无刑事责任能力的未成年人的侵害行为

实施的所谓“正当防卫”行为。

9、对合法行为采取的所谓“正当防卫”行为。公安人员依法逮捕、拘留犯罪嫌疑人等合法行为，嫌疑人不得以任何借口实行所谓的“正当防卫”。对紧急避险行为也不能实行正当防卫。

10、起先是正当防卫，但后来明显超过必要限度造成重大损害的行为。此种行为，法律称为“防卫过当”，不属正当防卫的范畴(特别防卫情况例外)。

防卫过当的刑事责任

法条链接：

《刑法》第二十条第二款规定：“正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚”。

关于防卫过当刑事责任的规定，防卫过当应当负刑事责任。但因为正当防卫行为是不法侵害引起的，是为了使被不法侵害者所侵害的客体免受正在进行的不法侵害，所以“应当减轻或免除处罚”。