税务专题（一）：股权转让避税要点总结(9)

第四，外资撤资后，原来的亏损是否可以继续弥补？

外资撤资是资本结构的一般变化，除了如果未达到生产性外商投资企业经营期，需要补缴已经减免的所得税款外，其他税收事项原则上保持不变，即：不需要清算，原来的亏损可以继续享受。

在实践中，一些税务机关认为外资撤资后，外商投资企业需要进行清算，这种说法不符合税法基本原理，《国家税务总局关于江门市新江煤气有限公司亏损弥补问题的批复》（国税函【2009】254号）表述：“江门市新江煤气有限公司原为中外合资企业，经相关部门批准，于2006年整体转让给珠海市煤气公司（国有独资企业），成为珠海市煤气公司的全资子公司。鉴于江门市新江煤气有限公司只是股权发生改变，其法律主体、经营范围、资产和债权债务等并没有发生变化。经研究，同意江门市新江煤气有限公司2006年及以前年度发生的亏损，在税法规定的年限内，用以后年度发生的应纳税所得额进行弥补。” 3.案例

（1）由于改制增资外资比例低于25%的情况：无须补税。

①兔宝宝（002043）：2005年上市的兔宝宝在上市之前由于中方股东单独增资导致外方股东香港达华贸易公司在公司所占比例由30%降低至20%，招股书中对该税收问题没有做任何解释。

②歌尔声学（002241）：由于2007年5月香港歌尔将其所持歌尔声学股权转让给怡通工公司以及姜滨个人，外资彻底从歌尔声学退出，歌尔声学由外资企业转为内资企业，从而补交以前享受的税收优惠1036万元。 （2）因首发导致外资比例低于25%：无须补税

①罗莱家纺（002293）：公司外资比例由于公开发行由27%稀释至20．62%，预披露招股说明中对税收问题没有做出任何解释。

②康强电子（002119）：公司称，发行前享受的外商投资企业所得税税率为26．4%。本次发行后，发行人外资股比例将低于总股本的25%，将不再享受国家有关外商投资企业税收优惠政策，所得税将按33%的税率征收，对公司经营业绩将产生较大影响。

2003～2005年，公司享受的税收减免额分别为326万元、396万元和639万元，占公司当期净利润的比例分别为18．47%、19．38%和19．67%。

（3）沧州明珠（002108）：证监会在反馈意见中曾关注这一变化是否会导致发行人此前享受的税收优惠是否会被追回，对此律师解释道：①发行人在此前享受的税收优惠主要是外商投资企业所得税减免和购买国产设备所得税抵免两项优惠。②“国税发[1997]71号”文的规定，对于股权重组之前享受的税收优惠，若外国投资者持有的股权，在企业重组业务中没有退出，而是已并入或分入合并、分立后的企业或者保留在股权重组后的企业的，不论重组前的企业经营期长短，均不适用税法第8条关于补缴已免征、减征的税款的规定。综上律师认为，本次发行虽然会导致发行人不再享受外商投资企业税收优惠政策，但发行人此前享受的优惠却不会被追缴。（从商务部发文来看，外资比例低于25%乃至在上市后低于10%是可以接受的，也就是说是可以认为是外商投资企业的，也就是说是可以持有外商投资批准证书的，但从税务总局的规定来看，除非你原来属于外商投资股份有限公司且享受相关税务优惠，现在由于非同比例增资导致比例低于25%可以享受原有优惠外，但新设的低于25%的外资企业不享受优惠，没有例外）

（3）因首发外资比例低于10%：已经突破规则。

①中捷股份（002021）：2001年5月，外经贸部曾出文要求拟上市的外商投资股份有限公司上市后的非上市外资股比例不低于25%；6个月后外经贸和证监会又联合出文要求拟上市的外商投资股份有限公司上市后的外资比例不低于10%。不过全流通IPO后，已经有越来越多的案例表明上述规定已经不再实际执行。此外，三花股份也突破了上述规定。

②景兴纸业（002067）：2001年6月，景兴纸业集团有限公司由内资企业转变为中外合资企业，两家日本公司通过受让存量股份的形式受让公司11%的股份。2001年9月，景兴纸业集团整体变更为股份有限公司。2006年8月，景兴纸业上市后，外资持股比例为7．17%。

十六、非居民股权转让的特殊性税务处理。 财税【2009】59号文件第七条规定：

七、企业发生涉及中国境内与境外之间（包括港澳台地区）的股权和资产收购交易，除应符合本通知第五条规定的条件外，还应同时符合下列条件，才可选择适用特殊性税务处理规定：

（一）非居民企业向其100%直接控股的另一非居民企业转让其拥有的居民企业股权，没有因此造成以后该项股权转让所得预提税负担变化，且转让方非居民企业向主管税务机关书面承诺在 3年（含3年）内不转让其拥有受让方非居民企业的股权； （二）非居民企业向与其具有100%直接控股关系的居民企业转让其拥有的另一居民企业股权；

（三）居民企业以其拥有的资产或股权向其100%直接控股的非居民企业进行投资； （四）财政部、国家税务总局核准的其他情形。 解释如下：

（一）外—外模式，即两个非居民企业转让居民企业的股权。一般适用于股权架构的调整。

国家给予非居民特殊性税务处理非常谨慎，因此对于“外-外“模式除了满足第五条的普遍条件外，还需要满足三个条件才能适用特殊性税务处理：

第一，必须是向其100%控股的另一非居民企业转让股权。即：将子公司变孙公司的模式，这里股权收购一方必须是全资子公司，但是被转让的外资企业股权没有要求100%,只要达到75%就可以了。

第二，没有因此造成该项股权转让所得预提税负担变化的。

例如：美国A公司在上海有一家外资独资企业M公司，由于2008年以后美国公司从上海分得的利润需要缴纳10%的预提所得税，而香港同大陆的双边税收协定规定，股息搜的可以适用5%的协定税率，因此A公司在香港投资了一个全资子公司B公司，然后以M公司的长期股权投资出资对B公司增资，那么这种情形符合“没有因此造成以后该项股权转让所得预提税负担变化”么？

关于这一条款，理解各异。财政部的郭垂平处长认为，股权转让后，即使股息预提所得税率发生变化，仍然不符合特殊性税务处理条件，郭处认为这里的断句应该是：该项股权转让—所得预提税—负担变化，生生找出来个“所得预提税”概念，个人认为这种说法是站不住脚的，姑且不论限制股息预提税负担变化是否在理论上合理，59号文件表述很清楚，从文字上来看，就是指股权转让的预提所得税发生变化，即使当权者要改变这种说法，也最好再另发文件，而不能生造词句来解释。

国税总局何处长认为，这里就是指股权转让所得的预提税负担，至于股息红利预提税问题，有国税函【2009】81、国税函【2009】601号文件等在管着，至少要持有股权12个月以上才能适用协定股息税率待遇，导管公司不能适用税收协定待遇等条款，59号文件不能将所有的责任都扛起来。

如果按照国税总局的解释，那么美国公司的税收筹划方案是可以行得通的，而按照郭处的说法，则此路不通，实际上大多数关于境外股权转让的问题，都涉及到了香港，而香港的股息收益协定税率是5%，如果如是理解，大多数这样的交易都不能符合59号文件规定的条件了。

第三，规定转让方非居民企业3年不转让其持有的中间层公司的股权。这是反避税的要求，如果允许任意转让中间层公司股权，而不受限制，则企业完全可以这样设计，先将境内股权投资到中间层的特殊目的公司，然后立即转让中间层公司得到现金，而转让中间层公司，属于非居民企业转让非居民企业股权，大陆没有征税权，因此该项股权转让预提所得税就永远的达到了规 …… 此处隐藏：2313字，全部文档内容请下载后查看。喜欢就下载吧 ……