3月8最新劳动法律法规的解读与应对

最新劳动法律法规的解读与应对——《劳动合同法(修正案)》、《广东省劳动保障监察条例》、《劳动争议司法解释四》的理解与适用

主讲人：苏雪石 律师

一、《劳动合同法(修正案)》的理解与适用

(一)出台背景1、劳务派遣单位过多过滥，市场经营不规范；

2、许多用工单位长期大量使用被派遣劳动者，有的用工单位甚至把劳务派遣作为用工主渠道； 3、被派遣劳动者的合法权益得不到有效保障，同工不同酬、 不同保障待遇的问题比较突出； 4、《劳动合同法》的规定不明确，在实际执行操作过程中 引发诸多的争议。

一、《劳动合同法(修正案)》的理解与适用

(二)内容解读1、劳务派遣机构

(1)提高准入门槛，明确设立条件注册资本不得少于人民币二百万元； 有与开展业务相适应的固定的经营场所和设施； 有符合法律、行政法规规定的劳务派遣管理制度； 法律、行政法规规定的其他条件。 (2)实行行政许可前臵

一、《劳动合同法(修正案)》的理解与适用 2、 同工同酬 的问题

1)如何理解 同工同酬 ?【案例】杨某2008年8月入职某鉴定中心，签订了书面劳动 合同，从事医疗鉴定工作，月工资人民币4500元。该鉴定属 于事业单位，另有从事医疗鉴定工作在编职员，月工资按照 职员级别来划分，从6000元至20000元不等。2010年10月， 杨某申请劳动仲裁，要求按照 同工同酬 的原则，按职员 工资10000元/月的标准补其在职期间的工资差额。 【具体规定】原劳动部《关于〈中华人民共和国劳动法〉若 干条文的说明》第四十六条： ……本条中的‘同工同酬’ 是指用人单位对于从事相同工作，付出等量劳动且取得相同 劳绩的劳动者，应支付同等的劳动报酬。……

一、《劳动合同法(修正案)》的理解与适用 【解读】所谓 同工同酬 并非简单要求劳动者的工资数额 一样，而是允许在同一工资区间内进行浮动，实现劳动力价 值大体一致。只有满足以下条件，才应 同酬 :1、劳动 者的工作岗位，工作内容相同；2、在相同的工作岗位上付 出了与别人同样的劳动工作量；3、同样的工作量取得了相 同的工作业绩。

2)如何理解《劳动合同法(修正案)》中 同工同酬 ?【具体规定】被派遣劳动者享有与用工单位的劳动者同工同 酬的权利。用工单位应当按照同工同酬原则，对被派遣劳动

者与本单位同类岗位的劳动者实行相同的劳动报酬分配办法。

一、《劳动合同法(修正案)》的理解与适用

用工单位无同类岗位劳动者的，参照用工单位所在地相同或者相近岗位劳动者的劳动报酬确定。 劳务

派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同和与用工单 位订立的劳务派遣协议，载明或者约定的向被派遣劳动者支 付的劳动报酬应当符合前款规定。(《修正案》第二条)

【应对技巧】1)及时审查梳理并确定本企业的有关劳务派遣制度是否符

合法律规定，尤其注意避免同工不同酬的做法；2)适用统一的工资分配及绩效考核制度。

一、《劳动合同法(修正案)》的理解与适用 3、临时性、辅助性、替代性( 三性 )工作岗位的理解

【具体规定】劳动合同用工是我国的企业基本用工形式。劳务派遣用工 是补充形式，只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位 上实施。 前款规定的临时性工作岗位是指存续时间不超过六个月的 岗位；辅助性工作岗位是指为主营业务岗位提供服务的非主 营业务岗位；替代性工作岗位是指用工单位的劳动者因脱产 学习、休假等原因无法工作的一定期间内，可以由其他劳动 者替代工作的岗位。 用工单位应当严格控制劳务派遣用工数量，不得超过其用 工总量的一定比例，具体比例由国务院劳动行政部门规定。

一、《劳动合同法(修正案)》的理解与适用 【理解与适用】

1)如何理解 临时性、辅助性或者替代性的工作岗位 ?2) 三性 是否必须同时具备才可适用劳务派遣？ 3)劳务派遣用工比例会如何确定？

【问题研讨】1)分别多次签订劳务派遣协议，且保证每次签订少于6个月 是否可行？ 2)企业有无权利单方确定哪些岗位是主营岗位或辅助岗位？ 3)如某一岗位员工离职后，一直未能招到合适人选，在招 聘期间该岗位是否可算是 替代性 岗位，长期使用劳务派 遣工？

一、《劳动合同法(修正案)》的理解与适用 4、违法使用劳务派遣的法律责任

1)擅自经营派遣机构的：由劳动行政部门责令停止违法行为，没收违法所得，并处违法所得一倍以上五倍以下的罚款； 没有违法所得的，可以处五万元以下的罚款。 2)劳务派遣机构违法派遣的：吊销其劳务派遣业务经营许 可证。 3)用工单位违法使用劳务派遣的：由劳动行政部门责令限 期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一万元以下的标 准处以罚款。

4)劳务派遣单位、用工单位给被派遣劳动者造成损害的：

一、《劳动合同法(修正案)》的理解与适用 《劳动合同法》第九十二条：劳务派遣单位违反本法规定 的，由劳动行政部门和其他有关主管部门责令改正；情节严 重的，以每人一千元以上五千元以下的标准处以罚款，并由 工商行政管理部门吊销营业执照；给被派遣劳动者造成损害 的，劳务派遣单位与用工单位承担连带

赔偿责任。 《劳动合同法实施条例》第三十五条：用工单位违反劳动

合同法和本条例有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门和其他有关主管部门责令改正；情节严重的，以每位被派遣劳动 者1000元以上5000元以下的标准处以罚款；给被派遣劳动者

造成损害的，劳务派遣单位和用工单位承担连带赔偿责任。

一、《劳动合同法(修正案)》的理解与适用

【研讨问题】 《劳动合同法(修正案)》的法制环境下，劳务派遣的出路 何在？ 业务外包，是指企业整合利用外部的专业化资源，达到降 低成本、提高效率、充分发挥自身核心竞争力和增强企业对 环境的迅速应变能力的一种管理模式；企业为了获得比单纯 利用内部资源更多的竞争优势，将其非核心业务交由外部合 作企业完成。 业务外包是一种经济、业务合作关系，发包企业与承包企 业签订业务合作合同，由承包企业独立完成所承包业务，合 作针对的是业务。承包企业自行安排人员，开展业务，对人 员发放工资，一般不受发包企业干涉。因而业务外包关系是 受《民法通则》和《合同法》调整的，法律并无对承包企业 资质有相关强制性的明确要求。

一、《劳动合同法(修正案)》的理解与适用 ？如何避免业务外包被认定为劳务派遣的风险

关键应当认清二者之间的区别，避免在业务外包的合同和 具体操作中出现劳务派遣的相关内容和操作。二者的主要区别在于：

1、支付对价的对象不同。2、业务的独立性不同。 3、给付员工工资的标准不同。

4、费用结算周期不同。5、受调整法律不同。 简言之，业务外包主要针对的是 事 ,而劳务派遣主要 针对的是 人 。

一、《劳动合同法(修正案)》的理解与适用 【案例】

某业务外包合同有这样的条款：第4条：服务方为发包方提供下列服务： 财务核算服务包括应付账核算服务，并为此服务向发包方提 供15名应付账会计到发包方工作场所提供服务。 具体的服务内容如下：…… 第8条：发包方向服务方支付服务费标准如下： 深户：￥5,800元/人；非深户：￥5,700元/人；招聘费用： ￥1000元/人；社保政策如有调整，按实际发生进行结算； 服务费收取比例为发生费用的5%;税费收取比例为6%,开具 服务费内容的费用收取税费。

二、《广东省劳动保障监察条例》的理解与适用 (一)修订背景

1、旧《条例》1996年起施行； 2、2008年《劳 …… 此处隐藏：2190字，全部文档内容请下载后查看。喜欢就下载吧 ……