浅谈履约保证金的性质和适用(5)

那么，履约保证金究竟是什么？

我们知道，所谓定金是在债务之外当事人之间又约定交付一定数额的金钱，该金钱的得失同债务履行与否联系在一起，并通过定金罚则对双方当事人产生双向压力，如因可归责于定金交付方的原因致合同不能履行，则定金予以没收；如定金收受方不能履行则应双倍返还定金交付人，以此促进双方当事人积极履行债务，保障债权实现。

因此定金主要有三个明显的法律特征，一是法律效力约束双方；二是法律后果具有惩罚性质；三是法律结果以解约结束。由此判别，履约保证金应当属于定金范畴，当然这是一种特殊的定金。有学者认为是一种“立约定金”，即为了缔结合同交付的定金，交付定金的人不正式签约，定金丧失；反之，接受定金的人不签约，则双倍偿还定金。

除此之外，所谓特殊还表现在在一般民事活动中定金一般由要约方支付，但是在招投标活动中，这种定金依据30号令和27号令部门规章的规定，“招标人要求中标人提供履约保证金或其他形式履约担保的，招标人应当同时向中标人提供货物（工程）款支付担保。” 部门规章作出了承诺方也要支付等额“质押”，以体现经过法定程序而签订合同的公平。这同样是由于招标投标活动的特殊性决定的，因此，履约保证金虽然和《担保法》意义上的定金有区别，但是，如果考虑《招标投标法》是一部特别法，履约保证金只能在某种意义上视同为一种特殊的定金。履约保证金作为定金的理解有助于督促招投标双方信守合同，特别是招标人的反向约束。…………………………………………..