驰名商标反淡化保护即防止驰名商标的研究对中国的影响(3)

　　
　　（四） 是否需要以间接混淆为前提
　　
　　美国对于反淡化保护是否需要以“间接混淆”为前提这个争议问题采取否定的态度。美国的《联邦商标淡化法》虽历经修改， 但关于淡化与混淆间关系的认识则一直不变， 不管是1995年的《联邦商标淡化法》还是2006年《联邦商标淡化法修正案》都认为， “淡化”是一个完全独立于“混淆”侵权的诉因， 淡化的保护不以造成消费者的混淆误认为前提， 也不管当事人间是否存在竞争关系。
　　
　　五、我国商标反淡化保护的现状与不足
　　
　　（一） 立法现状
　　
　　对于我国是否已存在关于反淡化制度的立法， 有的问题， 一部分学者认为， 根据《商标法》第十三条第二款、《商标法实施条例》和最高人民法院《关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》中的相关规定， “不可否认我国商标法已提供了反淡化保护的法律依据”[9], 并断定我国的商标法含有商标淡化理论的意味[10].但是， 即使目前我国加大对驰名商标反淡化的立法保护， 仍没有能形成系统的法律体系。
　　
　　（二） 我国商标反淡化保护中存在的不足
　　
　　从上文的立法现状可以看出， 相比于较为成熟的美国来说， 我国还没有明确的商标反淡化立法条款， 我国在商标反淡化保护的上具保护力度还很低， 商标反淡化制度非常不完善、不系统。
　　
　　在理论中， 对淡化行为性质的认定、对淡化行为的分类以及构成要件的满足情况、前提情况等等都一直保持暧昧的态度。理论上的界限模糊导致司法实践中的基线不一， 例如法院审判商标淡化案件时， 多以“造成公众混淆”或“产生联想”等要素为判决考虑因素， 亦体现了我国商标反淡化制度的保护薄弱与立法缺失。
　　
　　六、对我国驰名商标反淡化保护制度的启示
　　
　　我国是WTO的成员， 因此， 构建我国驰名商标反淡化制度的框架， 应当与《巴黎公约》、《TRIPS协议》中对驰名商标保护的规定保持衔接。以美国为参照对象， 通过对美国驰名商标反淡化法律保护制度的法制环境、理论中争议较大的命题进行讨论研究。在立法领域对我国驰名商标反淡化法律制度有如下启示：
　　
　　（一） 立足我国实际促进商标反淡化立法
　　
　　知识产权最好的的保护力度应该与各国的社会经济发展水平相适应。具体到中国， 关于商标反淡化的立法， 还应综合考虑我国现有驰名商标在全球范围内的影响力， 以及商标淡化理论目前在我国的发展现状。与其大步迈进跟美国一样制定《商标反淡化法》， 还不如在已有的《商标法》中引进最新的理论成果， 明晰分歧， 修改对应法条， 而不是一蹴而就。
　　
　　（二） 以理论成果确立商标反淡化制度的理论基础
　　
　　如上文所述， 美国的商标淡化法， 是以法学家谢克特的反淡化理论为基础， 其理论的研究与实践都较为成熟。针对理论界一直争议的问题， 美国首先能从理论上很好的厘清且不拖泥带水， 这就为司法实践中的统一奠定了基础和理论支撑。比如美国商标淡化法规定了三种合理使用的情形， 并明确其不适用本法的规定。从而， 通过法条形成明晰的规定， 将最新的理论成果以法条的形式固定下来。
　　
　　七、总结
　　
　　在我国驰名商标保护制度建立的时间较短， 在国内学界理论争议较大的背景下， 完全移植美国的有关做法是不明智的。知识产权的保护力度并非越大越好， 而是与一国的经济发展水平越契合越好。但令人欣慰的是， 商标淡化理论在我国的地位日益增强， 也越来越受到立法者的重视， 这些从最近的修法中都可见一斑。虽然驰名商标反淡化法律制度在我国依旧属于较为新颖的理论， 虽然前路漫漫， 但至少我们已经在路上。
　　
　　参考文献
　　[1]王迁。知识产权法教程[M].北京：中国人民大学出版社， 2007:159.
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　　[7]李小武。商标反淡化研究[M].杭州：浙江大学出版社， 2011:14.
　　[8]周云川。商标授权确权诉讼规则与判例[M].北京：法律出版社， 2014.214.
　　[9]吴汉东。知识产权基本问题研究[M].北京：中国人民大学出版社， 2005:598.
　　[10]刘明江。商标权效力及其限制研究[M].北京：知识产权出版社， 2010:45.

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